Что делать с протоколами, оформленными без понятых?

Отсутствие понятых при составлении протоколов сотрудниками ДПС: анализ ситуации и перспективы обжалования

Добрый вечер. Описанная вами ситуация является весьма распространенной. Отсутствие понятых и неприменение видеозаписи при проведении процессуальных действий — это серьезное нарушение, которое дает основания для оспаривания составленных документов. Рассмотрим ситуацию по порядку.

1. Правовые требования к присутствию понятых или применению видеозаписи

Законодательство однозначно устанавливает, что такие меры обеспечения производства по делу, как отстранение от управления транспортным средством и освидетельствование на состояние алкогольного опьянения, должны проводиться в строго определенной процедуре.

Согласно Кодексу об административных правонарушениях (КоАП РФ),

"Отстранение от управления транспортным средством соответствующего вида, освидетельствование на состояние алкогольного опьянения, направление на медицинское освидетельствование на состояние опьянения осуществляются должностными лицами... в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи" (Источник: КоАП РФ, статья 27.12, пункт 2).

Аналогичное требование дублируется и в подзаконном акте, регулирующем порядок освидетельствования:

"Должностные лица... в присутствии 2 понятых либо с применением видеозаписи проводят освидетельствование на состояние алкогольного опьянения лица..." (Источник: Постановление Правительства РФ от 21.10.2022 N 1882, пункт 2 Правил).

Таким образом, у сотрудника ДПС есть законная альтернатива: либо пригласить двух незаинтересованных совершеннолетних граждан (понятых), либо вести видеозапись всего процесса.

Поскольку в графе «понятые» стоит прочерк, и видеозапись, с ваших слов, не применялась и не упоминается в протоколах, налицо прямое нарушение установленного законом порядка.

2. Является ли это существенным нарушением и каковы его последствия?

Да, отсутствие и понятых, и видеозаписи является существенным процессуальным нарушением. Этот вывод прямо подтверждается как нормами КоАП РФ, так и разъяснениями Верховного Суда РФ.

Во-первых, КоАП РФ устанавливает, что законность получения доказательств имеет первостепенное значение:

"Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении..., если указанные доказательства получены с нарушением закона" (Источник: КоАП РФ, статья 26.2, часть 3).

Во-вторых, Верховный Суд РФ дал конкретное разъяснение именно по этой категории дел:

"При рассмотрении дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 12.8 и 12.26 КоАП РФ, необходимо учитывать, что... Отсутствие понятых или видеозаписи при составлении указанных протоколов (акта) является существенным нарушением порядка, влекущим признание их недопустимыми доказательствами" (Источник: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.06.2019 N 20, пункт 11).

Требование об обязательном участии понятых или применении видеозаписи также прямо закреплено в общей норме КоАП РФ:

"В случаях, предусмотренных... главой 27... настоящего Кодекса, обязательно присутствие понятых или применение видеозаписи" (Источник: КоАП РФ, статья 25.7, часть 2). (Примечание: меры обеспечения, указанные в вашей ситуации, регулируются именно главой 27 КоАП РФ, перечислены в ст. 27.1 КоАП РФ).

Следовательно, протокол об отстранении от управления ТС, протокол о направлении на освидетельствование и акт освидетельствования, составленные с таким нарушением, являются недопустимыми доказательствами и не могут быть положены в основу обвинения.

3. Процедура обжалования

Обжаловать можно не сами протоколы как промежуточные документы, а итоговое постановление по делу об административном правонарушении, которое будет вынесено на их основании (если дело дойдет до суда или рассмотрения должностным лицом). В жалобе как раз и нужно заявлять о недопустимости этих доказательств.

Порядок обжалования следующий:

• Куда подавать: Постановление, вынесенное должностным лицом (например, начальником ГИБДД) или мировым судьей, обжалуется в районный суд по месту рассмотрения дела. Можно также подать жалобу вышестоящему должностному лицу, но приоритет имеет судебный порядок. Это право гарантировано законом:

  "Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано лицами, указанными в статьях 25.1 - 25.5.1 настоящего Кодекса... вынесенное должностным лицом - в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела" (Источник: КоАП РФ, статья 30.1, часть 1, пункт 3).

• Срок: Жалоба подается в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.
• Содержание: В жалобе необходимо подробно описать обстоятельства, указать на отсутствие понятых и видеозаписи, подчеркнуть, что это лишает протоколы доказательственной силы в соответствии с ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ и позицией Верховного Суда, и потребовать прекращения производства по делу.

4. Правовые последствия признания протоколов недопустимыми

Если суд согласится с доводами о недопустимости протоколов, они будут исключены из числа доказательств. А поскольку именно эти документы являются основными для установления факта правонарушения, их исключение означает отсутствие доказательственной базы.

Согласно КоАП РФ, никакие доказательства не имеют заранее установленной силы, и судья оценивает их по внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств (ст. 26.11 КоАП РФ). Но без допустимых первичных протоколов невозможно доказать ни факт управления автомобилем с признаками опьянения, ни факт отказа от освидетельствования. Это влечет за собой прекращение производства по делу за недоказанностью обстоятельств, что освобождает водителя от административной ответственности, предусмотренной ст. 12.8 (штраф 30 000 р. с лишением прав на 1,5-2 года) или ст. 12.26 КоАП РФ (штраф 45 000 р. с лишением прав на 1,5-2 года).

Выводы и рекомендации

Составление протоколов об отстранении и освидетельствовании без участия понятых и без видеозаписи — это грубейшее нарушение закона. Составленные таким образом документы являются недопустимыми доказательствами и подлежат исключению из дела.

Ваши действия:

1. Сохраните все копии документов. Внимательно изучите их на предмет любых других пометок, помимо прочерка в графе «понятые».
2. Не признавайте вину. При рассмотрении дела активно заявляйте о допущенном нарушении.
3. При обжаловании обязательно ссылайтесь на часть 3 статьи 26.2, часть 2 статьи 27.12 и статью 25.7 КоАП РФ, а также на пункт 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.06.2019 N 20.
4. Для составления грамотной жалобы и представления интересов вашего брата в суде настоятельно рекомендую обратиться за квалифицированной помощью к адвокату, специализирующемуся на административных делах.