Правомерно ли повторно замораживать размороженную рыбу и устанавливать срок годности 1 год после разделки и обработки консервантом?

На каком основании организация установила срок годности 1 год

Формальная опора, на которую ссылается изготовитель, — общая норма о том, что срок годности пищевой продукции устанавливается именно изготовителем:

1. Сроки годности и условия хранения пищевой продукции устанавливаются изготовителем. 7. Материалы, используемые для изготовления упаковки, изделий, контактирующих с пищевой продукцией, должны соответствовать требованиям, установленным соответствующим техническим регламентом Таможенного союза. 8. Требования к пищевым добавкам, ароматизаторам и технологическим средствам, используемым при производстве пищевой продукции, устанавливаются соответствующим техническим регламентом Таможенного союза. 9. При производстве (изготовлении) пищевой продукции из продовольственного (пищевого) сырья, полученного из ГМО растительного, животного и микробного происхождения, должны использоваться линии ГМО, прошедшие государственную регистрацию. В случае если изготовитель при производстве пищевой продукции не использовал ГМО, содержание в пищевой продукции 0,9 процентов и менее ГМО является случайной или технически неустранимой примесью, и такая пищевая продукция не относится к пищевой продукции, содержащей ГМО. 10. Производство (изготовление) пищевой продукции для детского питания для детей первого года жизни осуществляется на специализированных производственных объектах, или в специализированных цехах, или на специализированных технологических линиях. 11. В свежих и свежезамороженных зелени столовой, овощах, фруктах и ягоде не допускается наличие яиц гельминтов и цист кишечных патогенных простейших. 12.
   — п. 6 ст. 7 ТР ТС 021/2011

{p} Эта норма на первый взгляд даёт изготовителю свободу в определении срока годности — на неё и опирается организация. Однако свобода установления срока годности не абсолютна: она ограничена требованием, чтобы в течение всего срока годности продукция оставалась безопасной и соответствовала техническим регламентам. Срок годности должен обосновываться результатами исследований (испытаний), подтверждающих сохранение безопасности продукции на заявленный период.

Ключевое ограничение установлено в том же ТР ТС 021/2011 — запрет использовать сырьё, подвергнутое повторному замораживанию:

1. сырье из рыбы и нерыбных объектов промысла, подвергнутое повторному замораживанию; 6) мясо продуктивных животных механической обвалки и мясо птицы механической обвалки; 7) коллагенсодержащее сырье из мяса птицы; 8) субпродукты продуктивных животных и птицы, за исключением печени, языка, сердца и крови; 9) говядина жилованная с массовой долей соединительной и жировой ткани более 12 процентов; 10) свинина жилованная с массовой долей жировой ткани более 32 процентов; 11) баранина жилованная с массовой долей жировой ткани более 9 процентов; 12) тушки цыплят и цыплят-бройлеров 2 категории; 13) блоки замороженные из различных видов жилованного мяса животных, а также субпродуктов (печени, языка, сердца) со сроками годности более 6 месяцев; 14) мясо быков, хряков и тощих животных; 15) рыбное сырье, полученное от рыбы садкового содержания и придонных пород рыб; 16) яйца и мясо водоплавающих птиц; 17) спреды; 18) масло сливочное соленое; 19) растительные масла - хлопковое, кунжутное; 20) растительные масла с перекисным числом более 2 ммоль активного кислорода/кг жира (за исключением оливкового масла); оливковое масло с перекисным числом более 2 ммоль активного кислорода/кг жира; 21) соки концентрированные диффузионные;
   — пп. 5 п. 8 ст. 8 ТР ТС 021/2011

Для фактов вашего дела это означает: судак был заморожен, затем разморожен, раздет и повторно заморожен уже в виде филе. Такое сырьё прямо названо в перечне недопустимого для производства пищевой продукции. Следовательно, ссылка изготовителя на п. 6 ст. 7 ТР ТС 021/2011 как на «основание» установить срок годности 1 год является несостоятельной — введённое им в оборот сырьё в принципе не могло использоваться для выпуска пищевой продукции.

Вывод: организация опирается на общую норму п. 6 ст. 7 ТР ТС 021/2011 («срок годности устанавливается изготовителем»), но это неправомерно, поскольку используемое ею сырьё — рыба, подвергнутая повторному замораживанию, — прямо запрещено к использованию пп. 5 п. 8 ст. 8 ТР ТС 021/2011. Законного основания для установления срока годности 1 год на такой продукции не существует.

Существует ли норматив, разрешающий увеличивать срок годности без термической обработки

Норматив, который прямо разрешал бы увеличивать срок годности рыбной продукции без термической обработки путём повторного замораживания, отсутствует. Напротив, действует прямой запрет оборота размороженной и повторно замороженной продукции на санитарном уровне:

д) размороженная и в последующем повторно замороженная пищевая продукция; е) пищевая продукция с истекшими сроками годности; ж) пищевая продукция без маркировки, предусмотренной требованиями технических регламентов; з) не выпотрошенная птица (за исключением дичи), яйца с загрязненной скорлупой, с пороками и дефектами, утиные и гусиные яйца, продукты домашнего приготовления и бахчевые культуры частями и с надрезами. Реализация сырого молока на сельскохозяйственных рынках допускается при наличии в месте его реализации предупреждающей надписи о необходимости его кипячения. 8.12. Доставка пищевой продукции заказчику должна осуществляться в условиях, обеспечивающих их качество, безопасность и исключающих их загрязнение и порчу. 8.13. Допускается продажа овощей и фруктов, бахчевых культур с лотков, тележек и на открытых, специально оборудованных для этих целей площадках. Не допускается хранение плодов бахчевых культур непосредственно на земле. IX. Санитарно-эпидемиологические требования к нестационарным торговым объектам при организации мелкорозничной торговли и ярмарок 9.1. При организации торговли в нестационарных торговых объектах и при организации ярмарок реализация пищевой продукции должна осуществляться при наличии условий для ее хранения и реализации, установленных производителем продукции. Реализация питьевой воды и напитков в розлив допускается при наличии одноразовой посуды либо потребительской упаковки. 9.2.
— пп. «д» п. 8.11 СП 2.3.6.3668-20

Эта норма означает: продукция, полученная путём размораживания замороженной рыбы и её последующего повторного замораживания (даже после обработки консервантом), не допускается к реализации населению — независимо от того, какой срок годности на неё указан и каким консервантом она обработана. Обработка пищевым консервантом не заменяет термическую обработку и не изменяет квалификацию продукта.

Запрет повторного замораживания как способа «продления» срока годности закреплён и в отраслевом регламенте на рыбную продукцию:

1. Не допускается обращение на территории Союза пищевой рыбной продукции, не соответствующей требованиям настоящего технического регламента и иных технических регламентов Союза (технических регламентов Таможенного союза), действие которых на нее распространяется, в том числе пищевой рыбной продукции с истекшим сроком годности. 12. Пищевая рыбная продукция, не соответствующая требованиям настоящего технического регламента и иных технических регламентов Союза (технических регламентов Таможенного союза), действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая рыбная продукция с истекшим сроком годности, а также пищевая рыбная продукция, собственник которой не может подтвердить происхождение пищевой рыбной продукции для обеспечения ее прослеживаемости, подлежит изъятию из обращения собственником пищевой рыбной продукции самостоятельно либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства-члена.
   — п. 11 разд. IV ТР ЕАЭС 040/2016

То есть обращение рыбной продукции, не соответствующей требованиям ТР ЕАЭС 040/2016 и ТР ТС 021/2011, не допускается, а такая продукция подлежит изъятию из обращения, в том числе по предписанию органа контроля (надзора).

Одновременно на уровне федерального закона запрещено обращение продукции, которая не соответствует представленной информации либо в отношении которой установлен факт фальсификации:

Запрещается обращение пищевых продуктов, материалов и изделий: которые являются опасными и (или) некачественными по органолептическим показателям; которые не соответствуют представленной информации, в том числе имеют в своем составе нормируемые вещества в количествах, не соответствующих установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации значениям, и (или) содержат предметы, частицы, вещества и организмы, которые образовались или были добавлены (внесены) в процессе производства пищевых продуктов (загрязнители), наличие которых может оказать вредное воздействие на человека и будущие поколения, информация о которых до потребителя не доведена, и (или) которые не имеют установленных сроков годности для пищевых продуктов, материалов и изделий (в отношении которых установление срока годности является обязательным) или срок годности которых истек, и (или) показатели которых не соответствуют требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, образцу, документам по стандартизации, технической документации; в отношении которых установлен факт фальсификации; в отношении которых не может быть подтверждена прослеживаемость; которые не имеют маркировки, содержащей сведения о пищевых продуктах, предусмотренные законодательством Российской Федерации, либо в отношении которых не имеется таких сведений; которые не имеют товаросопроводительных документов. 2 1 .
— п. 2 ст. 3 ФЗ № 29-ФЗ

Для фактов вашего дела это означает: указание срока годности 1 год на продукции, изготовленной из повторно замороженного сырья, вводит потребителя в заблуждение относительно её реальной безопасности и свежести. Такая продукция отвечает признакам некачественной (не соответствует представленной информации), а при умышленности действий изготовителя — фальсифицированной.

Вывод: норматива, разрешающего увеличивать срок годности рыбной продукции без термической обработки, не существует. Напротив, действует прямой запрет: пп. «д» п. 8.11 СП 2.3.6.3668-20 запрещает реализацию размороженной и повторно замороженной продукции, пп. 5 п. 8 ст. 8 ТР ТС 021/2011 запрещает использование повторно замороженной рыбы как сырья, а обращение такой продукции влечёт её изъятие (п. 11 разд. IV ТР ЕАЭС 040/2016). Консервант и повторное замораживание не являются законным способом продления срока годности.

Ответственность за реализацию продукции с недостоверно установленным сроком годности

Выпуск в обращение продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов, образует административное правонарушение:

Нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов 1. Нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43 1 , 14.44, 14.46, 14.46 1 , 20.4 настоящего Кодекса, - (В редакции федеральных законов от 05.05.2014 № 119-ФЗ; от 31.12.2014 № 521-ФЗ; от 29.12.2017 № 446-ФЗ) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей. 2.
— ч. 1, 2 ст. 14.43 КоАП РФ

Для фактов вашего дела это означает: выпуск филе судака, изготовленного из повторно замороженного сырья с неправомерно установленным сроком годности 1 год, квалифицируется по ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ как нарушение требований технических регламентов (ТР ТС 021/2011, ТР ЕАЭС 040/2016). Штраф для юридического лица составляет от 100 000 до 300 000 рублей; при повторности либо если нарушение создало угрозу причинения вреда жизни и здоровью граждан — ч. 2 ст. 14.43 КоАП РФ предусматривает повышенную ответственность.

При реальной опасности такой продукции для жизни или здоровья потребителей наступает уголовная ответственность:

1. Производство, хранение или перевозка в целях сбыта либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, не отвечающих требованиям безопасности жизни или здоровья потребителей, а равно неправомерные выдача или использование официального документа, удостоверяющего соответствие указанных товаров, работ или услуг требованиям безопасности, - (В редакции Федерального закона от 09.07.1999 № 157-ФЗ) наказываются штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до трехсот шестидесяти часов, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 420-ФЗ) 2. Те же деяния, если они: а) совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; б) совершены в отношении товаров, работ или услуг, предназначенных для детей в возрасте до шести лет;
   — ч. 1 ст. 238 УК РФ

Квалифицирующий признак «реальной опасности» разъяснён Пленумом ВС РФ:

производство, хранение или перевозку в целях сбыта либо сбыт товаров и продукции, выполнение работ или оказание услуг, которые по своему составу, конструкции, свойствам или качеству не отвечают требованиям, установленным в Законе Российской Федерации «О защите прав потребителей», в Федеральных законах «О качестве и безопасности пищевых продуктов», «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об 2 ограничении потребления (распития) алкогольной продукции», «О техническом регулировании», Технических регламентах Таможенного союза «О безопасности продукции, предназначенной для детей и подростков», «Безопасность лифтов», «О безопасности пищевой продукции», в других федеральных законах и международно-правовых актах, а также в принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актах Российской Федерации, если эти товары, продукция, работы или услуги являются опасными для жизни или здоровья человека. 2. По смыслу закона уголовная ответственность по части 1 или по пунктам «а», «б» части 2 статьи 238 УК РФ наступает при условии, что опасность товаров, продукции, работ или услуг для жизни или здоровья человека является реальной.
— п. 1 Пленума ВС РФ № 18 от 25.06.2019

Для фактов вашего дела это означает: размороженная и повторно замороженная рыба, реализуемая с заведомо завышенным сроком годности, — классический предмет преступления по ст. 238 УК РФ, поскольку она не отвечает требованиям безопасности пищевой продукции (ТР ТС 021/2011), установленным в перечисленных Пленумом актах. Уголовная ответственность наступает при доказанности реальной опасности продукции, но сам факт повторного замораживания и недостоверного срока годности создаёт весомые предпосылки для такой квалификации.

Вывод: реализация филе, изготовленного из повторно замороженного сырья с неправомерно установленным сроком годности, влечёт административную ответственность по ч. 1 (а при угрозе вреда — ч. 2) ст. 14.43 КоАП РФ (штраф на юрлицо от 100 000 до 300 000 рублей), а при реальной опасности продукции для жизни или здоровья потребителей — уголовную ответственность по ст. 238 УК РФ. Продукция при этом подлежит изъятию из оборота по предписанию Роспотребнадзора.