Какой состав КоАП РФ охватывает нарушение заказчиком порядка исполнения/изменения контракта
С 28.12.2024 Федеральным законом № 500-ФЗ глава 7 КоАП РФ в закупочной части полностью перестроена: прежние составы — ст. 7.31 (нарушение порядка/сроков направления сведений в реестр контрактов), ст. 7.32 (нарушение порядка заключения/изменения контракта), ст. 7.32.1 — утратили силу, вместо них введена единая статья, охватывающая весь цикл контракта. Самостоятельного состава «нарушение заказчиком срока исполнения контракта» в КоАП РФ больше не существует: ответственность привязана либо к неправомерному изменению условий контракта, либо к нарушению порядка приёмки, либо к нарушению порядка/срока оплаты.
Изменение условий контракта, если возможность изменения таких условий контракта не предусмотрена законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.
— ч. 3 ст. 7.30.2 КоАП РФ
Для описываемой ситуации ключевая часть именно четвёртая: приёмка выполненной работы с нарушением требований либо сроков. Однако её объективная сторона — это действия (бездействие) самого заказчика при приёмке, а не сам факт того, что подрядчик не разместил акт в срок и допсоглашение не прошло из-за сбоя ЕИС.
Нарушение установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к оформлению приемки результатов отдельного этапа исполнения контракта, поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги либо сроков такой приемки, ненаправление мотивированного отказа от подписания документа о приемке или неприменение мер ответственности к поставщику (подрядчику, исполнителю) в случае нарушения им условий контракта - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.
— ч. 6 ст. 7.30.2 КоАП РФ
Важный вывод: «нарушение срока исполнения контракта» как таковое заказчику в вину по КоАП РФ вменено быть не может — такого состава нет. Ответственность возможна лишь за конкретные нарушения порядка приёмки, изменения условий или оплаты, и только при наличии вины должностного лица.
Роль вины и технического сбоя ЕИС при квалификации деяния заказчика
Для привлечения должностного лица к административной ответственности необходимо установить его вину — административным правонарушением признаётся только противоправное виновное деяние.
Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. 2. Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
— ст. 2.1 КоАП РФ, п. 1
Соответственно, презумпция невиновности прямо действует и в данном случае: неустранимые сомнения в виновности трактуются в пользу лица.
Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица. Примечание. Положение части 3 настоящей статьи не распространяется на административные правонарушения, предусмотренные частями 3 1 - 3 4 статьи 8.2, главой 12 настоящего Кодекса, и административные правонарушения в области благоустройства территории, административные правонарушения, выразившиеся в несоблюдении порядка внесения платы за проезд транспортного средства по платным автомобильным дорогам общего пользования регионального, межмуниципального и местного значения, частным автомобильным дорогам общего пользования, платным участкам автомобильных дорог общего пользования регионального, межмуниципального и местного значения, частных автомобильных дорог общего пользования, предусмотренные законами субъектов Российской Федерации, совершенные с использованием транспортных средств либо собственником, владельцем земельного участка либо другого объекта недвижимости, в случае фиксации этих административных правонарушений работающими в автоматическом режиме специальными техническими средствами, имеющими функции фото- и киносъемки, видеозаписи, или средствами фото- и киносъемки, видеозаписи. (Дополнение примечанием - Федеральный закон от 24.07.2007 № 210-ФЗ ) (В редакции федеральных законов от 21.04.2011 № 69-ФЗ , от 28.07.2012 № 133-ФЗ , от 14.07.2022 № 287-ФЗ , от 31.07.2023 № 405-ФЗ )
— ст. 1.5 КоАП РФ, п. 4
Технический сбой единой информационной системы — обстоятельство, находящееся вне контроля заказчика. Из описания видно, что заказчик сформировал допсоглашение в последний день срока и предпринял попытку его проведения в ЕИС, то есть сделал зависящее от него. Если имеется документальное подтверждение сбоя (скриншоты, журнал операций, акт/ответ оператора ЕИС, переписка со службой поддержки), это образует доказательство того, что заказчик принял все зависящие от него меры, а неисполнение в срок вызвано причинами, которые он не мог предотвратить и на которые не мог повлиять.
При таких обстоятельствах вина должностного лица заказчика в форме умысла или неосторожности (ст. 2.2 КоАП РФ) не усматривается: лицо сознавало противоправность и стремилось её предотвратить, предприняв реальные действия по оформлению изменения, а не бездействовало. Следовательно, состав административного правонарушения отсутствует именно по признаку вины — независимо от того, идёт ли речь о приёмке (ч. 6 ст. 7.30.2) или об изменении условий контракта (ч. 3 ст. 7.30.2).
Вывод: технический сбой ЕИС при условии фиксации факта сбоя и подтверждения того, что заказчик предпринял все зависящие от него действия по оформлению допсоглашения в срок, исключает вину должностного лица заказчика; административная ответственность наступить не может.
Законность самого изменения сметы (до 10%) и отсутствие состава ч. 3 ст. 7.30.2
Изменение существенных условий контракта по общему правилу запрещено, но закон прямо допускает исключения — изменение по соглашению сторон в установленных случаях.
Изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях: 1) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 02.07.2021 № 360-ФЗ) 1 1 ) при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 02.07.2021 № 360-ФЗ) 1 2 ) если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом (за исключением контракта, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, благоустройству территории, геологическому изучению недр, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации) количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов.
— п. 1 ч. 1 ст. 95 ФЗ-44
Изменение сметы «до 10%, в рамках контракта» — это как раз ситуация, для которой 44-ФЗ предусматривает легальное основание: возможность увеличения/уменьшения объёма работ или цены не более чем на 10% по соглашению сторон (применительно к благоустройству и строительным работам — по правилам п. 1.3 ч. 1 ст. 95 44-ФЗ). Иными словами, само изменение не является «не предусмотренным законодательством» — заказчик действовал в рамках законного основания.
Отсюда следует важный вывод: ч. 3 ст. 7.30.2 КоАП РФ (изменение условий, когда возможность изменения не предусмотрена законом) к данной ситуации неприменима — изменение изначально было правомерным и допустимым по объёму (в пределах 10%). Нарушение здесь, если оно и было, носит не содержательный (незаконное изменение), а чисто технический (непроведение через ЕИС в срок) характер, а оно — как показано выше — не образует состава из-за отсутствия вины.
Даже при наихудшей для заказчика трактовке: если приёмка по изменённой смете была бы осуществлена без оформленного допсоглашения, квалификация возможна была бы по ч. 6 ст. 7.30.2 (нарушение порядка приёмки), но лишь при доказанной вине. Технический сбой системы вину исключает.
Чья обязанность — размещение сведений о приёмке, и гражданско-правовые последствия просрочки
В системе 44-ФЗ размещение (направление) сведений об исполнении контракта и документов о приёмке в реестр контрактов ЕИС — это обязанность заказчика, а не подрядчика. Подрядчик обязан сдать результат работ и оформить документ о приёмке, но формирование и направление сведений о приёмке в ЕИС осуществляет заказчик в установленные законом сроки. Поэтому сам по себе факт «подрядчик не разместил в ЕИС акт выполненных работ» юридически означает, что не исполнена (или исполнена с нарушением срока) обязанность заказчика по направлению информации в реестр, а не самостоятельное правонарушение подрядчика в части ЕИС.
С точки зрения гражданско-правовых последствий просрочки сдачи работ применяется ст. 34 44-ФЗ: за просрочку исполнения обязательств подрядчиком заказчик направляет требование об уплате неустойки (пеней).
В случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).
— ч. 6 ст. 34 ФЗ-44
Однако подрядчик может ссылаться на просрочку кредитора: если заказчик не совершил действий, без которых подрядчик не мог исполнить обязательство (в том числе не оформил допсоглашение, без которого приёмка изменённого объёма невозможна), заказчик считается просрочившим, и подрядчик не считается просрочившим.
Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором
— п. 1 ст. 406 ГК РФ
Кроме того, ч. 9 ст. 34 44-ФЗ освобождает сторону от неустойки, если неисполнение произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны. Технический сбой ЕИС, препятствовавший проведению допсоглашения, находится вне вины заказчика и подрядчика, что дополнительно снижает риск взыскания неустойки с подрядчика, а просрочка из-за несогласованного в срок допсоглашения может быть отнесена к вине самого заказчика.
Вывод: обязанность по размещению сведений о приёмке в ЕИС лежит на заказчике; риск просрочки сдачи работ в связи с непроведённым в срок допсоглашением может быть переложен на заказчика через механизм просрочки кредитора (ст. 406 ГК РФ) и освобождения от неустойки по вине другой стороны (ч. 9 ст. 34 44-ФЗ), поэтому неблагоприятные денежные последствия в описанной ситуации с большей вероятностью лягут на заказчика как на кредитора, а не на подрядчика.