Звонок из надзорного органа: законно ли обзванивают без уведомлений, если не зарегистрирована как самозанятая и есть отметка в онлайн-справочнике

Вправе ли надзорный (контрольный) орган выходить на связь только звонком и «обзванивает» ли он сам

Да, действующее регулирование прямо допускает, что контрольный (надзорный) орган сам инициирует контакт с лицом, в том числе по телефону. Телефонные переговоры названы одной из легальных форм взаимодействия инспектора с контролируемым лицом.

При осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля взаимодействием контрольных (надзорных) органов, их должностных лиц с контролируемыми лицами являются встречи, телефонные и иные переговоры (непосредственное взаимодействие) между инспектором и контролируемым лицом или его представителем, запрос документов, иных материалов, присутствие инспектора в месте осуществления деятельности контролируемого лица (за исключением случаев присутствия инспектора на общедоступных производственных объектах). 2. Взаимодействие с контролируемым лицом осуществляется при проведении следующих контрольных (надзорных) мероприятий: 1) контрольная закупка; 2) мониторинговая закупка; 3) выборочный контроль; 4) инспекционный визит; 5) рейдовый осмотр; 6) документарная проверка; 7) выездная проверка.
— ч. 1–2 ст. 56 ФЗ № 248-ФЗ

Значит, сам по себе звонок инспектора не является чем-то незаконным и не свидетельствует о мошенничестве. Но закон жёстко привязывает такое взаимодействие к конкретным процедурам: переговоры по телефону — это элемент контрольного мероприятия из закрытого перечня (инспекционный визит, выездная проверка, документарная проверка и др.), а не свободная «беседа».

Есть и второй, профилактический формат контакта — профилактический визит. Он проводится по инициативе органа либо по инициативе самого лица, и по общему правилу проходит «по месту осуществления деятельности».

Профилактический визит проводится в форме профилактической беседы инспектором по месту осуществления деятельности контролируемого лица либо путем использования видео-конференц-связи или мобильного приложения "Инспектор". 2. В ходе профилактического визита контролируемое лицо информируется об обязательных требованиях, предъявляемых к его деятельности либо к принадлежащим ему объектам контроля, их соответствии критериям риска, о рекомендуемых способах снижения категории риска, видах, содержании и об интенсивности мероприятий, проводимых в отношении объекта контроля исходя из его отнесения к соответствующей категории риска, а инспектор осуществляет ознакомление с объектом контроля, сбор сведений, необходимых для отнесения объектов контроля к категориям риска, и проводит оценку уровня соблюдения контролируемым лицом обязательных требований.
— ч. 1–2 ст. 52 ФЗ № 248-ФЗ

Для вас это означает: даже «информационный» звонок — это либо элемент контрольного мероприятия, либо профилактический визит, и в обоих случаях он не заменяет письменных документов. Любое из таких мероприятий имеет решение о проведении, фиксируется в едином реестре контрольных (надзорных) мероприятий и оформляется актом, а сведения о нём доступны контролируемому лицу. Поэтому телефонный звонок без последующих документов не создаёт для вас юридических последствий — он не является ни проверкой, ни предписанием, ни протоколом.

Отдельно: органы контроля работают и с «индикаторами риска» — то есть могут вычислять потенциальных нарушителей по данным информационных систем, включая размещённые в открытом доступе сведения о предпринимателях.

При выявлении соответствия объекта контроля параметрам, утвержденным перечнями индикаторов риска нарушения обязательных требований, или отклонения объекта контроля от таких параметров должностное лицо контрольного (надзорного) органа направляет уполномоченному должностному лицу контрольного (надзорного) органа мотивированное представление о проведении контрольного (надзорного) мероприятия.
— ч. 1–2 ст. 61.1 ФЗ № 248-ФЗ

Именно так ваш номер и услуги в онлайн-справочнике могли попасть в поле зрения органа — это и есть механизм, который привёл к звонку. Однако выявление «индикатора риска» само по себе лишь влечёт подготовку мотивированного представления о проведении мероприятия; оно не превращается в требование к вам по телефону.

Формулирую вывод по этому вопросу: да, надзорный орган вправе сам инициировать контакт и позвонить; телефонный разговор законом допускается как форма взаимодействия, а сведения о вас могли быть получены из открытого справочника как «индикатор риска». Но разговор без документов — это лишь сигнал. Юридически значимые последствия возникают только из письменных актов (решение о проведении мероприятия, акт, предписание, протокол), а не из телефонного звонка. Если позвонивший не готов назвать орган, Ф.И.О., должность и реквизиты мероприятия, безопасная тактика — не давать пояснений и попросить направить официальный запрос письменно.

Обязана ли вы регистрироваться как самозанятая и что грозит, если деятельность есть, а регистрации нет

Специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» — добровольный. Регистрация возникает не автоматически от факта оказания услуг, а только после того, как лицо само изъявило желание перейти на режим и подало заявление.

Налогоплательщиками налога на профессиональный доход (далее - налогоплательщики) признаются физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, перешедшие на специальный налоговый режим в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.
— ч. 1 ст. 4 ФЗ № 422-ФЗ

Физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на специальный налоговый режим, обязаны встать на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщика.
— ч. 1 ст. 5 ФЗ № 422-ФЗ

Для вас это ключевое: статус плательщика НПД возникает с даты направления заявления (её можно подать через приложение «Мой налог», личный кабинет или банк), а не «по факту» наличия клиентов. Поэтому утверждение «вы ведёте деятельность, значит, вы обязаны быть самозанятой» юридически неточно: обязательна не регистрация именно как самозанятой, а легализация деятельности одним из законных способов.

Второй вопрос — а есть ли вообще нарушение. Ответственность по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ наступает за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации.

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей.
— ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ

Деятельность в бьюти-сфере (парикмахерские, косметические, маникюрные услуги) не входит в перечень видов деятельности, требующих обязательной регистрации именно как ИП или лицензии. Более того, закон прямо разрешает физическим лицам, применяющим НПД, вести соответствующие виды деятельности вообще без регистрации в качестве ИП.

Физические лица при применении специального налогового режима вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, за исключением видов деятельности, ведение которых требует обязательной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с федеральными законами, регулирующими ведение соответствующих видов деятельности.
— ч. 6 ст. 2 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Отсюда — развилка, от которой зависит исход. Если вы оказываете услуги эпизодически, для личных нужд знакомых, без систематического извлечения прибыли, состава предпринимательской деятельности нет, и ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ неприменима. Если же по данным органа услуги оказываются регулярно, систематически и за плату, и вы при этом не зарегистрированы ни как ИП, ни как плательщик НПД, формально усматривается состав ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ — штраф от 500 до 2 000 рублей. Это административный штраф, а не уголовная ответственность: ч. 1 ст. 171 УК РФ требует, помимо отсутствия регистрации, обязательного признака — причинения крупного ущерба.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии либо без аккредитации в национальной системе аккредитации или аккредитации в сфере технического осмотра транспортных средств в случаях, когда такие лицензия, аккредитация в национальной системе аккредитации или аккредитация в сфере технического осмотра транспортных средств обязательны , если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству
— ч. 1 ст. 171 УК РФ

Крупного ущерба от оказания бытовых бьюти-услуг в рассматриваемой ситуации нет, поэтому уголовная ответственность исключена.

Формулирую вывод по этому вопросу: регистрация как самозанятая не является обязательной сама по себе — режим НПД добровольный и возникает с момента подачи заявления. Если ваши услуги эпизодические и не носят характера систематического извлечения прибыли, состава правонарушения нет. Если деятельность систематическая и оплачиваемая, самый простой законный путь — подать заявление о постановке на учёт в качестве плательщика НПД (регистрация ИП при бьюти-услугах не требуется), что сразу снимает риск по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ. Никаких бумаг вам не присылали, поэтому на сегодняшний день никакого дела в отношении вас не возбуждено.

Как реагировать на звонок и обжаловать действия органа, если до дела дойдёт

Пока к вам не поступило ни одного документа, вы не являетесь лицом, в отношении которого ведётся производство, и никакой обязанности отчитываться по телефону у вас нет. Если орган совершит действия (или бездействие) в рамках контроля, у вас появляется право на их обжалование.

Правом на обжалование решений контрольного (надзорного) органа, действий (бездействия) его должностных лиц обладает контролируемое лицо, в отношении которого приняты решения или совершены действия (бездействие), указанные в части 4 статьи 40 настоящего Федерального закона. 2. Судебное обжалование решений контрольного (надзорного) органа, действий (бездействия) его должностных лиц возможно только после их досудебного обжалования, за исключением случаев обжалования в суд решений, действий (бездействия) гражданами, не осуществляющими предпринимательской деятельности.
— ч. 1–2 ст. 39 ФЗ № 248-ФЗ

Существенная деталь: судебное обжалование решений и действий органа возможно только после досудебного (то есть сначала — жалоба в сам орган через подсистему досудебного обжалования, затем — суд). Для граждан, не осуществляющих предпринимательскую деятельность, сделано исключение — они могут идти в суд сразу.

Это даёт вам стратегию защиты: как только появится любой письменный акт, сначала подаётся досудебная жалоба в орган, и лишь затем — в суд. Если формально вы не ведёте предпринимательскую деятельность (эпизодические услуги), вы вправе обратиться в суд и без досудебной жалобы.

Если же дело дойдёт до протокола и постановления, применяются общие правила КоАП РФ: постановление, вынесенное судьёй, обжалуется в вышестоящий суд, вынесенное должностным лицом — в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо в районный суд по месту рассмотрения дела.

Постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении шестидесяти календарных дней (по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, - по истечении девяноста календарных дней ) со дня совершения административного правонарушения, за нарушение законодательства Российской Федерации об экспортном контроле, в области персональных данных, о внутренних морских водах, территориальном море, континентальном шельфе, об исключительной экономической зоне Российской Федерации, о геодезии и картографии, о наименованиях географических объектов, патентного, антимонопольного законодательства Российской Федерации, законодательства Российской Федерации в области охраны окружающей среды и природопользования, законодательства Российской Федерации в области ограничения выбросов парниковых газов, законодательства об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности, законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, в области санитарно-эпидемиологического благополучия населения, о защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и (или) развитию, о безопасности дорожного движения (в части административных правонарушений, предусмотренных статьями 12.8, 12.21 1 , 12.21 3 , 12.21 5 , 12.24, 12.26, частью 3 статьи 12.27, частью 2 статьи 12.30 настоящего Кодекса), законодательства Российской Федерации в области связи (в части административных правонарушений, предусмотренных статьями 13.2 1 , 13.4, 13.29, 13.29 3
— ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ

Наконец, вина — обязательный элемент: пока ваша вина не доказана и не зафиксирована вступившим в силу постановлением, вы считаетесь невиновным.

Лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. 2. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.
— ст. 1.5 КоАП РФ, п. 1

Практический вывод: ничего не пояснять по телефону; письменно (через официальный запрос или обращение в орган) выяснить наименование органа, Ф.И.О. и должность звонившего, вид и реквизиты мероприятия; при появлении акта — обжаловать сначала в орган (досудебно), затем в районный суд по месту рассмотрения дела в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления, а при пропуске срока — заявить ходатайство о его восстановлении.

Ваш номер и данные в онлайн-справочнике: что с этим можно сделать

Размещение в открытом онлайн-справочнике сведений о вас и об оказываемых услугах — это распространение персональных данных. Перераспределение риска здесь устроено в пользу гражданина:

В случае раскрытия персональных данных неопределенному кругу лиц самим субъектом персональных данных без предоставления оператору согласия, предусмотренного настоящей статьей, обязанность предоставить доказательства законности последующего распространения или иной обработки таких персональных данных лежит на каждом лице, осуществившем их распространение или иную обработку. 3. В случае, если персональные данные оказались раскрытыми неопределенному кругу лиц вследствие правонарушения, преступления или обстоятельств непреодолимой силы, обязанность предоставить доказательства законности последующего распространения или иной обработки таких персональных данных лежит на каждом лице, осуществившем их распространение или иную обработку. 4. В случае, если из предоставленного субъектом персональных данных согласия на обработку персональных данных, разрешенных субъектом персональных данных для распространения, не следует, что субъект персональных данных согласился с распространением персональных данных, такие персональные данные обрабатываются оператором, которому они предоставлены субъектом персональных данных, без права распространения. 5.
— ст. 10.1 ФЗ № 152-ФЗ, п. 2

Это означает: если данные о вас разошлись по справочникам и агрегаторам, именно на каждом лице, которое их распространяет, лежит обязанность доказать законность обработки. Если вы согласия на распространение не давали (либо давали с ограничениями), вы вправе требовать от владельца справочника удаления ваших данных, а отказ — обжаловать. Одновременно это сужает «доказательную базу» органа: сведения из справочника сами по себе не подтверждают, что вы реально оказываете услуги систематически, — это лишь «индикатор риска», который орган обязан проверять установленными процедурами, а не класть в основу вывода по телефону.

Обратите внимание на даты: если ваши данные оказались в справочнике без вашего согласия, требование об удалении сохраняется независимо от того, когда именно появилась запись; если же вы размещали их сами (или соглашались на публикацию), действие согласия прекращается с момента его отзыва оператору.

Формулирую вывод по этому вопросу: размещение ваших данных в публичном справочнике — зона ваших прав как субъекта персональных данных. Вы вправе отозвать согласие (если оно давалось) и потребовать удаления сведений, а бремя доказывания законности распространения лежит на самом справочнике; отсутствие вашего согласия — дополнительный аргумент против вывода органа о «факте деятельности», основанного только на данных справочника.