Иконка поиска
Логотип Все адвокаты

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Проверьте протокол: указано ли конкретное основание отклонения (п. 3 или п. 1 ч. 5 ст. 48) с обоснованием.
  2. 2
    Сохраните копию РУ участника с подтверждением объёма 5 мл в материалах закупки.
  3. 3
    Приложите к материалам закупки протокол с мотивированной ссылкой на извещение и нормы закона.
  4. 4
    Если вы отклонённый участник и РУ фактически охватывает объём ≥ 6 мл — готовьте жалобу в контрольный орган через ЕИС.descriptionЖалоба в орган власти
  5. 5
    Если подаётся жалоба отклонённым участником: Приложите к жалобе копии заявки, РУ и протокола отклонения.

Документы и доказательства

  • Копия регистрационного удостоверения участника — подтверждает, что РУ охватывает только объём 5 мл.
  • Техническое задание (извещение) с требованием «гель объёмом от 6 мл».
  • Первая часть заявки участника с указанием объёма 6 мл.
  • Протокол рассмотрения первых частей заявок с мотивированным основанием отклонения.
  • Скриншоты и распечатки карточки закупки из ЕИС с датой и временем.
  • Если имела место переписка с оператором площадки/заказчиком по факту отклонения: Переписка с оператором электронной площадки и заказчиком по факту отклонения.

  • Сроки и риски

    • Отклонение правомерно: заявленное «6 мл» не подтверждено РУ (только 5 мл), изделие не обращается в РФ.
    • Основание в протоколе — п. 3 ч. 5 ст. 48 (недостоверность) либо п. 1 ч. 5 ст. 48 (несоответствие извещению).
    • Жалобу в контрольный орган через ЕИС подавайте в порядке гл. 6 Закона № 44-ФЗ.
    • При незаконном отклонении — иск в суд о признании незаконным и возмещении убытков (ст. 15 ГК РФ).
    • Риск для комиссии при подтверждении незаконности — ч. 7 ст. 7.30.1 КоАП: штраф 1% НМЦК, 5 000–30 000 руб.
    • Для будущих закупок нужен РУ, охватывающий объём ≥ 6 мл.

  • Чего не делать

    • Не оспаривайте отклонение, если РУ участника действительно охватывает только 5 мл.
    • Не пытайтесь доказать, что объём 6 мл подтверждён РУ на 5 мл.
    • Не ссылайтесь на «опечатку» в заявке как на основание для отмены отклонения.
    • Не подавайте жалобу в контрольный орган без РУ, подтверждающего объём ≥ 6 мл.
    • Не требуйте возмещения убытков, пока не доказана незаконность отклонения.
    • Не предлагайте к поставке изделие в исполнении, не внесённом в РУ.

  • Когда нужен адвокат

    • Если клиент — заказчик, и участник подал жалобу либо предъявлен иск о взыскании убытков: Вы — заказчик: адвокат нужен при жалобе участника в контрольный орган или иске о взыскании убытков.
    • Если клиент — отклонённый участник, оценивающий перспективы жалобы и иска: Вы — отклонённый участник: адвокат нужен для оценки перспектив жалобы в контрольный орган и иска о возмещении убытков.
    • Если возник спор о содержании РУ (охватывает ли оно исполнение ≥ 6 мл): Спор о содержании регистрационного удостоверения (охватывает ли оно исполнение ≥ 6 мл) требует юридической оценки.
    • Если клиент — отклонённый участник, заявляющий убытки от незаконного отклонения: При сумме убытков от незаконного отклонения (реальный ущерб и упущенная выгода) адвокат обязателен для их взыскания.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Заказчик проводил электронный аукцион на закупку изделий медицинского назначения. В техническом задании установлено требование к гелю: объём от 6 мл. Участник закупки в заявке предложил гель объёмом 6 мл, однако в составе заявки представил регистрационное удостоверение, подтверждающее регистрацию изделия только в варианте исполнения 5 мл. Заказчик отклонил заявку со ссылкой на предоставление недостоверной информации, указав, что изделие с объёмом 6 мл не охвачено регистрационным удостоверением, не является зарегистрированным медицинским изделием и не может применяться в медицинской практике. Из этого следует, что предметом правовой оценки является не сам объём как техническая характеристика, а юридическая допустимость предложения к поставке медицинского изделия в исполнении, не подтверждённом регистрационным удостоверением.

Затронутые правоотношения:

  • Контрактные правоотношения в сфере закупок (Федеральный закон № 44-ФЗ). Определяют порядок рассмотрения заявок, закрытый перечень оснований для отклонения и требования к содержанию заявки. От этого зависит, вправе ли заказчик отклонить заявку именно по мотиву недостоверности информации и какое основание должно быть указано в протоколе.

  • Правоотношения в сфере обращения медицинских изделий (Федеральный закон № 323-ФЗ). Устанавливают, что на территории РФ обращаются только медицинские изделия, прошедшие государственную регистрацию. Это определяет, может ли гель объёмом 6 мл, не указанный в регистрационном удостоверении, вообще быть предметом поставки.

  • Административно-деликтные правоотношения (КоАП РФ). Возникают в случае необоснованного отклонения заявки. Влияют на квалификацию действий членов комиссии и возможные последствия для заказчика.

  • Гражданско-правовые отношения по возмещению убытков (ГК РФ). Актуальны, если отклонение признано незаконным и участник понёс убытки. В данном деле при подтверждённом несоответствии РУ оснований для возмещения не возникает.

Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:

  1. Формулировка технического задания — «объём от 6 мл». Это объективная техническая характеристика, установленная заказчиком в пределах его потребностей. Само по себе такое требование не является ограничением конкуренции и не указывает на конкретного производителя.

  2. Содержание регистрационного удостоверения участника. Если РУ охватывает только исполнение 5 мл и не содержит варианта исполнения 6 мл или иного объёма ≥ 6 мл, то предложенный товар не является зарегистрированным медицинским изделием в заявленном исполнении.

  3. Соотношение заявленного показателя и регистрационного удостоверения. Участник задекларировал «6 мл», но приложенный документ подтверждает только «5 мл». Это расхождение квалифицируется как недостоверная информация о характеристиках предлагаемого товара.

  4. Основание отклонения, указанное в протоколе. Заказчик вправе отклонить заявку как по мотиву недостоверности информации (п. 3 ч. 5 ст. 48 Закона № 44-ФЗ), так и по мотиву несоответствия требованиям извещения (п. 1 ч. 5 ст. 48 Закона № 44-ФЗ), поскольку товар с объёмом 6 мл не подтверждён регистрационным удостоверением и не может быть поставлен.

  5. Отсутствие в РУ исполнения ≥ 6 мл. Это исключает возможность законного предложения и поставки геля объёмом 6 мл как зарегистрированного медицинского изделия. Участник, располагающий только РУ на 5 мл, объективно не может исполнить требование «от 6 мл».

Является ли требование «гель объёмом от 6 мл» правомерным описанием объекта закупки

Требование к объёму геля относится к техническим характеристикам объекта закупки, которые заказчик вправе устанавливать исходя из собственных потребностей.

  1. в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки
    — п. 1 ч. 1 ст. 33 Федерального закона № 44-ФЗ

Установление характеристики «объём от 6 мл» само по себе — это объективное техническое требование к товару, не являющееся указанием на товарный знак или производителя. По смыслу п. 1 ч. 1 ст. 33 недопустимы только такие требования, которые «влекут за собой ограничение количества участников закупки». Верховный Суд в Обзоре от 28.06.2017 прямо разъяснил: указание заказчиком особых характеристик товара, отвечающих его потребностям и обусловленных спецификой использования, не может рассматриваться как ограничение круга участников, если в документации нет указания на конкретного производителя и не доказано сужение конкуренции.

Запрет сам по себе не делает требование «от 6 мл» неправомерным: объём геля — это объективная, измеримая характеристика, и при её обосновании потребностью заказчика она допустима. Проблема в данном деле не в формулировке техзадания как таковой, а в том, что участник предложил товар, не соответствующий зарегистрированному варианту исполнения.

Вывод: установление в техзадании требования к объёму геля «от 6 мл» как объективной характеристики допустимо и само по себе не является нарушением ст. 33 Закона № 44-ФЗ, если не ограничивает конкуренцию и не указывает на конкретного производителя.

Является ли гель объёмом 6 мл зарегистрированным медицинским изделием, допустимым к обращению

Юридически значимым является не объём как абстрактная характеристика, а соответствие предлагаемого товара конкретному регистрационному удостоверению, в котором перечислены варианты исполнения изделия.

  1. На территории Российской Федерации разрешается обращение медицинских изделий, прошедших государственную регистрацию в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и медицинских изделий, прошедших регистрацию в соответствии с международными договорами и актами, составляющими право Евразийского экономического союза
    — ч. 4 ст. 38 Федерального закона № 323-ФЗ

К обращению на территории РФ допускаются только медицинские изделия, прошедшие государственную регистрацию. Регистрационное удостоверение фиксирует конкретные варианты исполнения (исполнения) изделия с их характеристиками. Если регистрационное удостоверение охватывает гель объёмом 5 мл и не содержит варианта исполнения 6 мл (или иного ≥ 6 мл), то гель объёмом 6 мл того же производителя не является зарегистрированным медицинским изделием — он не прошёл государственную регистрацию в этом исполнении и не может обращаться (применяться в медицинской практике) на законных основаниях.

Подтверждением этого служит и предмет регистрации: регистрации подлежат изделия с определёнными изготовителем характеристиками, и новое исполнение (иной объём) требует внесения изменений в регистрационное досье. До такого изменения товар с неприведённым в РУ объёмом не может поставляться как зарегистрированное медицинское изделие.

Вывод: если в регистрационном удостоверении участника указан единственный вариант исполнения 5 мл (или отсутствует исполнение ≥ 6 мл), то предложенный им гель «6 мл» не является зарегистрированным медицинским изделием и не может применяться в медицинской практике.

Квалификация отклонения: недостоверность информации или несоответствие товара

Заявка на электронный аукцион подаётся в порядке ст. 49, а основания отклонения определяются через ст. 48 Закона № 44-ФЗ.

  1. Электронный аукцион начинается с размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении закупки. Заявка на участие в закупке должна содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктами "м" - "п" пункта 1, подпунктами "а" - "в" пункта 2, пунктом 5 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона
    — ч. 1 ст. 49 Федерального закона № 44-ФЗ

а) рассматривают заявки на участие в закупке, информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 4 части 4 настоящей статьи, и принимают решение о признании заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке по основаниям, предусмотренным пунктами 1 - 8 части 12 статьи 48 настоящего Федерального закона
— п. 1 ч. 5 ст. 49 Федерального закона № 44-ФЗ

Перечень оснований отклонения закрытый. Применительно к расхождению «в заявке 6 мл — в РУ 5 мл» ключевые нормы:

  1. При рассмотрении первых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению в случаях: 1) непредставления (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом) информации и документов, предусмотренных подпунктами "а", "б", "г" и "д" пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона, несоответствия таких информации и документов извещению об осуществлении закупки
    — п. 1 ч. 5 ст. 48 Федерального закона № 44-ФЗ
  1. выявления недостоверной информации, содержащейся в первой части заявки на участие в закупке. 6. Протокол рассмотрения и оценки первых частей заявок на участие в закупке должен содержать: 1) дату рассмотрения и оценки первых частей заявок на участие в закупке, идентификационные номера таких заявок; 2) информацию о принятом решении о признании первой части заявки на участие в закупке соответствующей извещению об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке с обоснованием такого решения и с указанием положений настоящего Федерального закона, извещения об осуществлении закупки, которым не соответствует такая заявка, положений заявки на участие в закупке, которые не соответствуют настоящему Федеральному закону, извещению об осуществлении закупки; 3) присвоенные первым частям заявок на участие в закупке, признанным соответствующими извещению об осуществлении закупки, значения по каждому критерию оценки первых частей заявок на участие в закупке (в случае установления таких критериев в извещении об осуществлении закупки); 4) информацию о решении каждого члена комиссии по осуществлению закупок, принимавшего участие в рассмотрении и оценке первых частей заявок на участие в закупке, в отношении каждой первой части заявки на участие в закупке; 5) информацию о признании определения поставщика (подрядчика, исполнителя) несостоявшимся в случаях, предусмотренных пунктами 2 и 4 части 1 статьи 52 настоящего Федерального закона. 7.
    — п. 3 ч. 5 ст. 48 Федерального закона № 44-ФЗ

Участник в первой части заявки предложил товар с конкретным показателем «6 мл», а приложенное им регистрационное удостоверение подтверждает регистрацию изделия только в исполнении 5 мл. Здесь возможны две квалификации, и обе корректны в зависимости от того, что именно указано в самой заявке.

Если участник задекларировал показатель «6 мл» как характеристику предлагаемого товара, тогда: (а) предложенный товар не соответствует требованиям извещения (требуется ≥ 6 мл, но изделие с таким объёмом не зарегистрировано, а значит не может быть поставлено) — основание по п. 1 ч. 5 ст. 48; и (б) заявленная характеристика не подтверждается регистрационным удостоверением, то есть содержит недостоверную информацию о соответствии товара требованиям законодательства — основание по п. 3 ч. 5 ст. 48.

Возражение «это опечатка» не снимает несоответствия: даже если считать указание 6 мл технической неточностью, фактически у участника в распоряжении находится только зарегистрированное изделие 5 мл, которое само по себе не удовлетворяет требованию «от 6 мл». Поэтому в обоих случаях заявка законно подлежит отклонению; разница лишь в точном основании, указываемом в протоколе.

Вывод: заказчик при квалификации расхождения как недостоверной информации об изделии действовал правомерно — приложенное РУ не подтверждает заявленную характеристику «6 мл», а изделие с таким объёмом не зарегистрировано и не может быть предложено к поставке. Отклонение по п. 3 ч. 5 ст. 48 (недостоверная информация) либо по п. 1 ч. 5 ст. 48 (несоответствие требованиям извещения) в данном случае обоснованно, при условии, что в протоколе указано конкретное основание и обоснование.

Если заявка отклонена при ином раскладе: где защищаться и каковы последствия незаконного отклонения

Описанная развилка разрешается в зависимости от фактов: если РУ действительно охватывает только 5 мл — отклонение правомерно; если же РУ содержит исполнение ≥ 6 мл либо участник приложил иное РУ, подтверждающее заявленный объём, — отклонение незаконно, и у участника есть средства защиты.

Обжалование:

  1. При проведении конкурентных способов, при осуществлении закупки, осуществляемой в соответствии с частью 12 статьи 93 настоящего Федерального закона, участник закупки в соответствии с законодательством Российской Федерации имеет право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) субъекта (субъектов) контроля, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки
    — ч. 1 ст. 105 Федерального закона № 44-ФЗ

То есть отклонённый участник вправе обжаловать действия комиссии в контрольный орган в сфере закупок (ФАС либо уполномоченный орган субъекта/местный в зависимости от уровня нужд) в порядке гл. 6 Закона № 44-ФЗ, подав жалобу через ЕИС, а также в судебном порядке.

Административная ответственность членов комиссии при незаконном отклонении:

  1. Нарушение установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к рассмотрению и оценке заявки на участие в закупке, либо отклонение заявки на участие в закупке или отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в нарушение установленных указанными законодательством и нормативными правовыми актами требований, либо признание заявки соответствующей установленным при осуществлении закупки требованиям в случае, если такая заявка подлежит отклонению, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 1 процента начальной (максимальной) цены контракта, но не менее пяти тысяч и не более тридцати тысяч рублей
    — ч. 7 ст. 7.30.1 КоАП РФ

Гражданско-правовые последствия для потерпевшего участника:

  1. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)
    — п. 1, 2 ст. 15 ГК РФ

Если отклонение признано незаконным (жалоба удовлетворена, вынесено предписание), заказчик обязан устранить нарушение, а участник вправе требовать возмещения реального ущерба и упущенной выгоды в судебном порядке при доказанности причинной связи.

Вывод: при незаконном отклонении (РУ подтверждает заявленный объём) участник вправе обжаловать действия комиссии в контрольный орган в сфере закупок и (или) в суд; члены комиссии подлежат административной ответственности по ч. 7 ст. 7.30.1 КоАП РФ, а участник вправе взыскать убытки по ст. 15 ГК РФ. В рассматриваемом деле, при условии что РУ охватывает только 5 мл, основания для такой защиты отсутствуют — отклонение правомерно.

Смежное антимонопольное регулирование и исполнение (внесение изменений в РУ)

Вопрос ограничения конкуренции при установлении требований к товару подлежит оценке и через антимонопольный режим. По разъяснению Верховного Суда (Обзор судебной практики от 28.06.2017, п. 1), указание заказчиком особых характеристик товара, отвечающих его потребностям и обусловленных спецификой использования, само по себе не рассматривается как ограничение круга участников; сужение круга участников с одновременным повышением эффективности закупки не образует нарушения Федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции», если не доказано, что требования привели к необоснованному ограничению числа участников и служат конкретному производителю.

Применительно к данному делу требование «от 6 мл» не является «заточкой» под конкретного производителя: у заказчика нет и не может быть интереса отклонять участника по формальному объёму, если тот предложит зарегистрированное изделие нужного объёма. Напротив, участник, располагающий только РУ на 5 мл, не может исполнить требование «от 6 мл» в принципе, что и объясняет его отклонение — это не ограничение конкуренции, а следствие несоответствия товара требованиям.

Что касается механизма «исполнения» для участника: единственный законный способ предложить гель объёмом 6 мл — чтобы такое исполнение было охвачено регистрационным удостоверением. Если производитель вывел на рынок исполнение 6 мл, но оно не внесено в РУ, это исполнение в РФ обращению не подлежит до внесения изменений в регистрационное досье (государственной регистрации нового исполнения) в порядке, установленном Правительством РФ. До такого внесения участник не вправе предлагать и поставлять изделие «6 мл» как медицинское.

Вывод: антимонопольного нарушения в действиях заказчика не усматривается — требование к объёму носит объективный характер и не привязано к конкретному производителю. Для законного участия в подобной закупке участник должен располагать РУ, охватывающим предложенное исполнение (объём ≥ 6 мл), в противном случае его товар не может обращаться в РФ.

Да, заказчик поступил правомерно. Участник заявил характеристику «6 мл», которая не подтверждена регистрационным удостоверением (РУ охватывает только 5 мл), а незарегистрированное в таком исполнении медицинское изделие не может обращаться на территории РФ в силу ч. 4 ст. 38 Закона № 323-ФЗ.

Требование техзадания «гель объёмом от 6 мл» само по себе допустимо: это объективная техническая характеристика, которую заказчик вправе установить исходя из своих потребностей (п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ). Запрет касается требований, которые влекут ограничение количества участников закупки; при отсутствии доказательств сужения конкуренции и указания на конкретного производителя такое требование не рассматривается как ограничивающее (по разъяснению Верховного Суда).

Ключевое значение имеет не объём как абстрактная цифра, а юридический статус предлагаемого товара. Согласно ч. 4 ст. 38 Закона № 323-ФЗ, на территории РФ разрешается обращение только медицинских изделий, прошедших государственную регистрацию. Регистрационное удостоверение фиксирует конкретные варианты исполнения изделия. Если РУ участника содержит только исполнение 5 мл, то гель объёмом 6 мл того же производителя не является зарегистрированным медицинским изделием и не может быть поставлен в рамках закупки.

Расхождение «в заявке 6 мл — в РУ 5 мл» правомерно квалифицировано как недостоверная информация. Участник задекларировал характеристику, которая не подтверждается приложенным регистрационным удостоверением, — это основание для отклонения по п. 3 ч. 5 ст. 48 Закона № 44-ФЗ. Альтернативно применимо и основание по п. 1 ч. 5 ст. 48 Закона № 44-ФЗ (несоответствие информации требованиям извещения), поскольку фактически у участника нет зарегистрированного изделия, удовлетворяющего требованию «от 6 мл». Обе квалификации корректны и не конфликтуют, а дополняют друг друга; в протоколе указывается конкретное основание с обоснованием — в соответствии с требованием к содержанию протокола рассмотрения и оценки первых частей заявок (п. 2 ч. 6 ст. 48 Закона № 44-ФЗ).

Возражение о возможной «опечатке» не меняет правовой оценки: даже если считать указание 6 мл технической неточностью, в распоряжении участника находится только изделие 5 мл, которое в любом случае не соответствует требованию извещения.

Пошаговые действия

  1. Зафиксируйте основание отклонения в протоколе. Убедитесь, что в протоколе рассмотрения заявок указано конкретное основание (п. 3 ч. 5 ст. 48 или п. 1 ч. 5 ст. 48 Закона № 44-ФЗ) и приведено обоснование со ссылкой на положения извещения и закона — это требование п. 2 ч. 6 ст. 48 Закона № 44-ФЗ.

  2. Если вы — заказчик: сохраните в материалах закупки копию регистрационного удостоверения участника, подтверждающую, что РУ охватывает только объём 5 мл, и протокол с мотивированным обоснованием отклонения. Это защитит вашу позицию при возможной жалобе.

  3. Если вы — отклонённый участник и считаете отклонение незаконным (например, РУ фактически содержит исполнение ≥ 6 мл либо приложено иное РУ, подтверждающее заявленный объём): подайте жалобу в контрольный орган в сфере закупок (ФАС либо уполномоченный орган субъекта/местный — по уровню нужд) через ЕИС в порядке гл. 6 Закона № 44-ФЗ (ч. 1 ст. 105 Закона № 44-ФЗ). К жалобе приложите копию заявки, РУ и протокол отклонения.

  4. Параллельно или вместо жалобы вы вправе обратиться в суд с требованием о признании отклонения незаконным и возмещении убытков (реальный ущерб и упущенная выгода) на основании п. 1, 2 ст. 15 ГК РФ — при условии доказанности, что отклонение нарушило ваши права.

  5. При подтверждении незаконности отклонения члены комиссии могут быть привлечены к административной ответственности по ч. 7 ст. 7.30.1 КоАП РФ (предупреждение или штраф на должностных лиц: 1% НМЦК, но не менее 5 000 и не более 30 000 рублей).

  6. Для законного участия в аналогичных закупках в будущем участнику необходимо располагать регистрационным удостоверением, охватывающим предложенное исполнение (объём ≥ 6 мл). Если производитель вывел на рынок исполнение 6 мл, но оно не внесено в РУ, до внесения изменений в регистрационное досье такое изделие не может обращаться в РФ и предлагаться к поставке.