Согласно пункту 46 Административного регламента по выдаче и замене паспорта, перечень оснований для отказа является исчерпывающим и не включает требование о предоставлении приписного свидетельства. Поскольку в этом перечне отсутствует такое основание, как непредоставление документа воинского учета, отказ МВД в замене паспорта по причине отсутствия приписного свидетельства является неправомерным.
- Основаниями для отказа в выдаче или замене паспорта являются:
46.1. Отсутствие у лица гражданства Российской Федерации.
46.2. Недостоверные сведения, указанные в заявлении о выдаче (замене) паспорта.
46.3. Наличие у гражданина ранее выданного действительного паспорта.
46.4. Отсутствие в Государственной информационной системе о государственных и муниципальных платежах сведений об уплате государственной пошлины, в случае непредставления гражданином квитанции об уплате государственной пошлины.
— Приказ МВД России от 13 ноября 2017 г. № 851 «Об утверждении Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче и замене паспорта гражданина Российской Федерации, удостоверяющего личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации», п. 46
Пункт 30.4.1 регламента предусматривает представление документов воинского учета лишь при наличии соответствующего основания. Это означает, что такая обязанность возникает только у граждан, которые в силу закона обязаны состоять на воинском учете и имеют соответствующие документы. Отсутствие приписного свидетельства само по себе не является основанием для отказа в замене паспорта, поскольку законный интерес гражданина в получении паспорта не может быть поставлен в зависимость от наличия или отсутствия у него документа воинского учета — последний требуется лишь при наличии, и его непредставление не влечет отказа по смыслу пункта 46. Тем самым, требование МВД о предоставлении приписного свидетельства выходит за пределы установленного перечня.
30.4.1. Документы воинского учета (при наличии соответствующего основания).
— Приказ МВД России от 13 ноября 2017 г. № 851 «Об утверждении Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче и замене паспорта гражданина Российской Федерации, удостоверяющего личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации», п. 30.4.1
Дополнительно, пункт 44.1.3 регламента, предусматривающий возможность отказа в случае непредставления документов из пунктов 30–34, не может применяться к ситуации, когда требуемый документ объективно отсутствует у гражданина по не зависящим от него причинам. В данном случае пользователь предпринял попытку получить приписное в военкомате, но получил отказ из-за отсутствия паспорта, что создаёт замкнутый круг. Отказ МВД, основанный на формальном непредставлении документа, который гражданин не мог получить по объективным причинам, является злоупотреблением правом и не соответствует целям административного регламента.
44.1.3. Непредставление одного или нескольких документов, указанных в пунктах 30 - 34 Административного регламента, либо представление документов, не соответствующих предъявляемым к ним требованиям.
— Приказ МВД России от 13 ноября 2017 г. № 851 «Об утверждении Административного регламента Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче и замене паспорта гражданина Российской Федерации, удостоверяющего личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации», п. 44.1.3
Что касается отказа военкомата в постановке на воинский учёт без паспорта, то Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе» прямо допускает постановку на учёт без личной явки гражданина, а также на основании сведений из государственных информационных систем. Статья 8 этого закона устанавливает, что постановка на воинский учёт, снятие с учёта и внесение изменений могут осуществляться без личной явки. Статья 9 дополнительно предусматривает, что первоначальная постановка может производиться без личной явки на основании данных, содержащихся в государственных информационных ресурсах. Следовательно, отсутствие паспорта у гражданина не является законным препятствием для постановки на учёт — военкомат может получить необходимые данные из внутренних систем (например, из паспортных данных, которые уже есть в распоряжении МВД). Таким образом, отказ военкомата в постановке на учёт по причине отсутствия паспорта является незаконным и нарушает прямой смысл приведённых норм.
Статья 8. Организация воинского учета.
- Граждане обязаны состоять на воинском учете...
1.2. Постановка на воинский учет, снятие с воинского учета и внесение изменений в документы воинского учета граждан, обязанных состоять на воинском учете, осуществляются путем внесения сведений о них в Реестр воинского учета. Постановка на воинский учет, снятие с воинского учета и внесение изменений в документы воинского учета граждан, обязанных состоять на воинском учете, могут осуществляться без личной явки граждан в военный комиссариат.
— Федеральный закон от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 8
Статья 9. Первоначальная постановка граждан на воинский учет...
3. ...Первоначальная постановка гражданина на воинский учет может осуществляться без его личной явки на основании сведений о гражданах... содержащихся в государственном информационном ресурсе, иных государственных информационных системах и информационных ресурсах...
— Федеральный закон от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», ст. 9
Таким образом, оба органа действуют с нарушением закона, создавая искусственный замкнутый круг. В данной ситуации наиболее эффективными мерами будут подача жалобы в прокуратуру с указанием на незаконность действий как МВД, так и военкомата, а также обращение в суд с административным исковым заявлением о признании незаконным отказа в замене паспорта и о понуждении военкомата произвести постановку на воинский учёт без личной явки на основании имеющихся данных. При этом следует ссылаться на исчерпывающий перечень оснований отказа в Приказе МВД и на возможность постановки на учёт без личной явки, предусмотренную 53-ФЗ.