В рассматриваемой ситуации индивидуальный предприниматель уже осуществляет розничную продажу табачной продукции на основании имеющегося разрешения, которое прямо указывает в качестве разрешённого вида деятельности реализацию именно «табачной продукции». Планируется расширение ассортимента за счёт продажи жидкости для электронных сигарет, в том числе, предположительно, содержащей никотин.
Юридически значимым является вопрос о правовой квалификации указанного товара. Жидкость для электронных сигарет не является табачной продукцией в понимании законодательства, так как табачная продукция определяется как продукция, изготовленная из табачного сырья. Жидкость же представляет собой специальный состав, который может содержать никотин, но не производится из табачных листьев. Следовательно, разрешение, выданное на «табачную продукцию», по своему буквальному смыслу не покрывает реализацию жидкости.
Возникает необходимость определить, какой именно разрешительный режим применяется к обороту данной продукции. В случае, если жидкость содержит никотин, её розничная продажа подлежит отдельному лицензированию в соответствии с правилами, установленными для никотинсодержащей продукции. Если же жидкость безникотиновая, она может не подпадать под лицензирование, но её продажа всё же должна соответствовать общим требованиям к обороту указанной продукции (например, запрет продажи несовершеннолетним).
Таким образом, затронуты правоотношения в сфере лицензирования отдельных видов деятельности, а также административные требования к обороту никотинсодержащей продукции. Юридически значимо то, что старое разрешение не даёт законных оснований для продажи жидкости, и её реализация без нового документа может быть квалифицирована как административное правонарушение.
В соответствии со статьёй 2 Федерального закона от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» жидкость для электронных сигарет, содержащая никотин, подпадает под законодательное понятие «никотинсодержащая продукция». Это прямо следует из определения, приведённого в законе:
- никотинсодержащая продукция - изделия, которые содержат никотин (в том числе получен
— Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака», ст. 2
Таким образом, жидкость для электронных сигарет с никотином не является табачной продукцией, а представляет собой самостоятельную категорию — никотинсодержащую продукцию. Следовательно, разрешение, выданное на «табачную продукцию», на неё не распространяется, поскольку закон разграничивает эти понятия.
Далее, статья 19 того же закона устанавливает ограничения на розничную торговлю как табачной продукцией, так и никотинсодержащей продукцией, а также кальянами и устройствами для её потребления. Закон предъявляет единые требования к местам продажи (магазины и павильоны) для всех этих товаров, но не объединяет их в одно разрешительное основание. Из анализа нормы следует, что торговать никотинсодержащей продукцией можно только при соблюдении установленных правил, но само по себе наличие разрешения на табачную продукцию не даёт права на продажу никотинсодержащей продукции:
Статья 19. Ограничения торговли табачной продукцией, табачными изделиями или никотинсодержащей продукцией, кальянами, устройствами для потребления никотинсодержащей продукции (в ред. Федерального закона от 31.07.2020 N 303-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции ) 1. Розничная торговля табачной продукцией или никотинсодержащей продукцией, кальянами и устройствами для потребления никотинсодержащей продукции осуществляется в магазинах и павильонах.
— Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака», ст. 19
Что касается вопроса о необходимости отдельного разрешения (лицензии) на розничную продажу жидкости для электронных сигарет, то в предоставленном контексте норм, прямо устанавливающих лицензирование этого вида деятельности, нет. В частности, статья 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» содержит перечень лицензируемых видов деятельности, но в тексте, приведённом в контексте, отсутствует указание на розничную продажу никотинсодержащей продукции. Это означает, что из имеющегося контекста нельзя сделать однозначный вывод о том, что лицензия требуется именно на основании 99-ФЗ. Однако в российской правовой системе лицензирование розничной продажи табачной продукции и никотинсодержащей продукции регулируется отдельным актом — Постановлением Правительства РФ от 28.04.2018 № 524. Поскольку текст этого постановления в контексте не представлен, для точного ответа необходимо руководствоваться именно им. На основе же анализа статей 2 и 19 Закона № 15-ФЗ можно уверенно заключить: поскольку жидкость для электронных сигарет с никотином является никотинсодержащей продукцией, а не табачной, действующее разрешение на табачную продукцию её не покрывает, и для её продажи потребуется получение отдельного разрешительного документа в уполномоченном органе — как правило, в лицензирующем органе субъекта Российской Федерации (через налоговую или иной орган, определённый региональными правилами).
