На этом этапе необходимо обратиться к нормам Федерального закона № 294-ФЗ, который устанавливает порядок организации и проведения проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В соответствии со ст. 9 данного закона, плановая проверка проводится не чаще одного раза в три года и только на основании ежегодного плана, утверждённого органом контроля. Визит участкового без предупреждения, без ссылки на такой план и без распоряжения о проведении проверки — не является законной плановой проверкой.
Что касается внеплановой проверки, ст. 10 № 294-ФЗ прямо устанавливает исчерпывающие основания для её проведения. В приведённой ситуации ни одно из этих оснований (истечение срока предписания, мотивированное представление по результатам мероприятий без взаимодействия, и др.) не упоминается. Простое желание участкового «прийти в любое время» не является законным основанием для проведения внеплановой проверки. Таким образом, сам факт визита без предупреждения и без указания на конкретное основание из ст. 10 уже указывает на нарушение процедуры.
- Основанием для проведения внеплановой проверки является: 1) истечение срока исполнения предписания; 2) мотивированное представление должностного лица по результатам анализа мероприятий по контролю без взаимодействия, рассмотрения или предварительной проверки поступивших заявлений.
— Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей…», ст. 10
Порядок начала любой выездной проверки чётко регламентирован ст. 12 № 294-ФЗ. Сотрудники полиции обязаны начать проверку с предъявления служебного удостоверения, обязательного ознакомления руководителя или иного должностного лица с распоряжением или приказом руководителя органа контроля о назначении проверки, а также с целями, задачами и основаниями её проведения. Факт отсутствия такого распоряжения делает весь визит незаконным. Участковый не вправе «просто прийти» и начать что-то требовать, не предъявив соответствующий документ.
Выездная проверка начинается с предъявления служебного удостоверения должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, обязательного ознакомления руководителя или иного должностного лица юридического лица, индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя с распоряжением или приказом руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля о назначении выездной проверки и с полномочиями проводящих выездную проверку лиц, а также с целями, задачами, основаниями проведения выездной проверки.
— Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей…», ст. 12
Более того, ст. 15 № 294-ФЗ прямо запрещает должностным лицам при проведении проверки требовать документы, которые не относятся к предмету проверки. Поскольку предметом проверки (если бы она проводилась законно) не является правоустанавливающий документ на помещение (договор аренды), требование его предъявить является прямым нарушением этого запрета. Договор аренды — это не документ, относящийся к предмету проверки (например, проверки соблюдения трудового законодательства, лицензионных требований, санитарных норм и т.п.), а документ, удостоверяющий гражданско-правовые отношения.
- требовать представления документов, информации, образцов продукции, проб обследования объектов окружающей среды и объектов производственной среды, если они не являются объектами проверки или не относятся к предмету проверки, а также изымать оригиналы таких документов
— Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей…», ст. 15
Поскольку в данном случае не было предъявлено распоряжения о проведении проверки, а также нарушены требования к основаниям её проведения (ст. 10, 12), результаты такой проверки являются ничтожными. Статья 20 № 294-ФЗ прямо устанавливает, что результаты проверки, проведённой с грубым нарушением требований, не могут являться доказательствами нарушения. Среди грубых нарушений указано нарушение требований, предусмотренных п. 1, 1.1 и 1.2 ч. 2 ст. 20 (которые в контексте отсутствуют полностью, но сам перечень грубых нарушений включает в себя, в том числе, отсутствие оснований для проведения проверки и отсутствие распоряжения). Даже если бы полиция попыталась составить протокол об административном правонарушении за отсутствие документов на аренду, он был бы признан недействительным.
- Результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных настоящим Федеральным законом требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.
— Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей…», ст. 20
Что касается права на отказ от предоставления документов, ст. 21 № 294-ФЗ предоставляет предпринимателю право знакомиться с результатами проверки. Однако, в отсутствие законной проверки, у магазина нет обязанности предоставлять запрашиваемые документы. Кроме того, сам факт того, что договор аренды не хранится в магазине, не является нарушением. Закон № 294-ФЗ не устанавливает обязанности хранить договор аренды по месту осуществления деятельности. Если бы проводилась законная проверка, уполномоченное лицо вправе было бы запросить копию договора, но в рамках разумного срока (например, дать время на её получение от арендодателя), а не требовать немедленного предъявления.
Таким образом, в данной ситуации у полиции отсутствовали законные основания для внезапной проверки и требования документов на аренду.