Можно ли законно продавать электронные сигареты и жидкости в торговом острове ТЦ: требования к ИП, лицензия, ОКВЭД и риски закрытия

Индивидуальный предприниматель, арендующий торговый остров в торговом центре, планирует осуществлять розничную продажу электронных сигарет и жидкостей для них. Договор аренды не содержит ограничений по перечню товаров, а в ЕГРИП (через ОКВЭД) включена розничная торговля. Юридически значимым является вопрос о соответствии такой деятельности специальным ограничениям, установленным для оборота никотинсодержащей продукции.

Суть ситуации в том, что электронные сигареты и жидкости для них, содержащие или не содержащие никотин, с 2020 года подпадают под правовой режим, аналогичный режиму для табачной продукции. Основные ограничения касаются места, способа и условий продажи. Продажа в торговом центре возможна, но лишь при условии, что торговый объект является павильоном или магазином, а не открытым островком или прилавком без отдельного помещения. Арендованный остров в общем коридоре ТЦ, как правило, не отвечает требованиям к изолированному помещению, что может быть квалифицировано как нарушение. Кроме того, запрещена выкладка и демонстрация таких товаров на витринах — покупатель может ознакомиться с ними только по каталогу или после запроса.

Правоотношения, которые затронуты: — лицензирование розничной торговли: лицензия на продажу электронных сигарет не требуется, в отличие от алкоголя; — уведомительный порядок: уведомление о начале деятельности в Роспотребнадзор подается, но только если ИП торгует товарами, включенными в определенный перечень (например, непродовольственными товарами для детей) — электронные сигареты в этот перечень не входят, поэтому уведомление не нужно; — фискальные требования: обязательна онлайн-касса, а также регистрация в ЕГАИС для табачной продукции — но для электронных сигарет ЕГАИС не применяется.

Юридически значимые обстоятельства: конкретная конструкция торгового острова (закрытый павильон с отдельным входом или открытый прилавок), наличие в ОКВЭД кода «47.26» (торговля табачными изделиями), а также то, что электронные сигареты приравнены к табачной продукции по правилам продажи. При продаже несовершеннолетним либо без изолированного помещения возможна административная ответственность в виде крупного штрафа и конфискации товара, а также приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Основной нормативной конструкцией, определяющей легальность розничной продажи электронных сигарет и жидкостей для них на арендованном торговом острове в торговом центре, является ст. 19 Федерального закона от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ. Эта статья устанавливает исчерпывающий перечень типов торговых объектов, где такая торговля разрешена. Торговый остров, как правило, не является ни магазином, ни павильоном, поскольку павильон определяется как строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест. Ваш островок, скорее всего, не имеет собственного замкнутого объема и торгового зала, а представляет собой прилавок в общем коридоре ТЦ. Даже если допустить, что в ТЦ нет магазинов (что маловероятно), исключение из ч. 2 ст. 19 разрешает торговлю в других объектах только при отсутствии в населенном пункте магазинов и павильонов вообще, что не соответствует действительности в крупном торговом центре. Таким образом, продажа на островке прямо подпадает под запрет, установленный ч. 3 указанной статьи, — это торговля в объекте, не предусмотренном частями 1 и 2.

1. Розничная торговля табачной продукцией или никотинсодержащей продукцией, кальянами и устройствами для потребления никотинсодержащей продукции осуществляется в магазинах и павильонах. ... под павильоном понимается строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно рабочее место или несколько рабочих мест.
2. В случае отсутствия в населенном пункте магазинов и павильонов допускается торговля ... в других торговых объектах или развозная торговля ...
3. Запрещается розничная торговля ... в торговых объектах, не предусмотренных частями 1 и 2 настоящей статьи, на ярмарках, выставках, путем развозной и разносной торговли, дистанционным способом продажи, с использованием автоматов и иными способами, за исключением развозной торговли в случае, предусмотренном частью 2 настоящей статьи.
   — Федеральный закон от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции», ст. 19

Это нарушение влечет применение санкций по ст. 14.53 КоАП РФ, которая специально устанавливает ответственность именно за несоблюдение ограничений в сфере розничной торговли никотинсодержащей продукцией. Поскольку ваш торговый объект не соответствует требованиям ст. 19 15-ФЗ, имеет место состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 данной статьи.

Продажа электронных сигарет и жидкостей на торговом острове в ТЦ незаконна, так как такой объект не является магазином или павильоном по смыслу ст. 19 Федерального закона № 15-ФЗ. Лицензия для розничной торговли не требуется, однако ведение деятельности повлечет административную ответственность в виде штрафа от 20 000 до 30 000 рублей с конфискацией товара либо без таковой, а также возможное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Рекомендуемые действия

• Прекратить розничную продажу электронных сигарет и жидкостей через торговый остров до приведения формата точки в соответствие с требованием о наличии статуса магазина или павильона.
• Заключить договор аренды на изолированное помещение в ТЦ (с торговым залом, отдельным входом и капитальными стенами) или реконструировать существующую точку под закрытый павильон, отвечающий признакам п. 1 ст. 19 Федерального закона № 15-ФЗ.
• Убедиться в наличии в ЕГРИП кода ОКВЭД 47.26, настроить онлайн-кассу и исключить открытую выкладку товаров в торговом зале, допуская ознакомление покупателя с ассортиментом только по прейскуранту.
• Проконсультироваться с адвокатом на предмет оценки рисков уже осуществленной деятельности и защиты ваших интересов в случае внеплановой проверки контрольных органов.