Индивидуальный предприниматель, арендующий торговый остров в торговом центре, планирует осуществлять розничную продажу электронных сигарет и жидкостей для них. Договор аренды не содержит ограничений по перечню товаров, а в ЕГРИП (через ОКВЭД) включена розничная торговля. Юридически значимым является вопрос о соответствии такой деятельности специальным ограничениям, установленным для оборота никотинсодержащей продукции.
Суть ситуации в том, что электронные сигареты и жидкости для них, содержащие или не содержащие никотин, с 2020 года подпадают под правовой режим, аналогичный режиму для табачной продукции. Основные ограничения касаются места, способа и условий продажи. Продажа в торговом центре возможна, но лишь при условии, что торговый объект является павильоном или магазином, а не открытым островком или прилавком без отдельного помещения. Арендованный остров в общем коридоре ТЦ, как правило, не отвечает требованиям к изолированному помещению, что может быть квалифицировано как нарушение. Кроме того, запрещена выкладка и демонстрация таких товаров на витринах — покупатель может ознакомиться с ними только по каталогу или после запроса.
Правоотношения, которые затронуты: — лицензирование розничной торговли: лицензия на продажу электронных сигарет не требуется, в отличие от алкоголя; — уведомительный порядок: уведомление о начале деятельности в Роспотребнадзор подается, но только если ИП торгует товарами, включенными в определенный перечень (например, непродовольственными товарами для детей) — электронные сигареты в этот перечень не входят, поэтому уведомление не нужно; — фискальные требования: обязательна онлайн-касса, а также регистрация в ЕГАИС для табачной продукции — но для электронных сигарет ЕГАИС не применяется.
Юридически значимые обстоятельства: конкретная конструкция торгового острова (закрытый павильон с отдельным входом или открытый прилавок), наличие в ОКВЭД кода «47.26» (торговля табачными изделиями), а также то, что электронные сигареты приравнены к табачной продукции по правилам продажи. При продаже несовершеннолетним либо без изолированного помещения возможна административная ответственность в виде крупного штрафа и конфискации товара, а также приостановление деятельности на срок до 90 суток.
Основной нормативной конструкцией, определяющей легальность розничной продажи электронных сигарет и жидкостей для них на арендованном торговом острове в торговом центре, является ст. 19 Федерального закона от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ. Эта статья устанавливает исчерпывающий перечень типов торговых объектов, где такая торговля разрешена. Торговый остров, как правило, не является ни магазином, ни павильоном, поскольку павильон определяется как строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест. Ваш островок, скорее всего, не имеет собственного замкнутого объема и торгового зала, а представляет собой прилавок в общем коридоре ТЦ. Даже если допустить, что в ТЦ нет магазинов (что маловероятно), исключение из ч. 2 ст. 19 разрешает торговлю в других объектах только при отсутствии в населенном пункте магазинов и павильонов вообще, что не соответствует действительности в крупном торговом центре. Таким образом, продажа на островке прямо подпадает под запрет, установленный ч. 3 указанной статьи, — это торговля в объекте, не предусмотренном частями 1 и 2.
- Розничная торговля табачной продукцией или никотинсодержащей продукцией, кальянами и устройствами для потребления никотинсодержащей продукции осуществляется в магазинах и павильонах. ... под павильоном понимается строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно рабочее место или несколько рабочих мест.
- В случае отсутствия в населенном пункте магазинов и павильонов допускается торговля ... в других торговых объектах или развозная торговля ...
- Запрещается розничная торговля ... в торговых объектах, не предусмотренных частями 1 и 2 настоящей статьи, на ярмарках, выставках, путем развозной и разносной торговли, дистанционным способом продажи, с использованием автоматов и иными способами, за исключением развозной торговли в случае, предусмотренном частью 2 настоящей статьи.
— Федеральный закон от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции», ст. 19
Это нарушение влечет применение санкций по ст. 14.53 КоАП РФ, которая специально устанавливает ответственность именно за несоблюдение ограничений в сфере розничной торговли никотинсодержащей продукцией. Поскольку ваш торговый объект не соответствует требованиям ст. 19 15-ФЗ, имеет место состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 данной статьи.
Статья 14.53. Несоблюдение ограничений и (или) нарушение запретов в сфере торговли табачными изделиями, табачной продукцией, никотинсодержащей продукцией и сырьем для их производства, кальянами, устройствами для потребления никотинсодержащей продукции, а также потенциально опасными газосодержащими товарами бытового назначения ... 1. Несоблюдение ограничений и (или) нарушение запретов в сфере розничной торговли табачными изделиями, табачной продукцией, никотинсодержащей продукцией и сырьем для их производства, кальянами, устройствами для потребления никотинсодержащей продукции, за исключением случаев, предусмотренных частью 4 статьи ...
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 14.53
Кроме того, данная ситуация может быть квалифицирована по ст. 14.2 КоАП РФ как незаконная продажа товаров, свободная реализация которых ограничена. Оборот никотинсодержащей продукции прямо ограничен специальными требованиями к месту продажи, поэтому ее реализация в неположенном месте образует состав данного правонарушения с альтернативной санкцией — конфискация предметов возможна.
Незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, за исключением случаев, предусмотренных частью 1 статьи 14.17.1 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 14.2
Что касается вопроса о необходимости лицензии, то из представленного блока «Контекст из НПА» прямо не следует обязательность лицензирования именно розничной продажи электронных сигарет и жидкостей. Нормы ст. 14.1 КоАП РФ и ст. 14.67 КоАП РФ сформулированы отсылочно: они применяются лишь в случае, если специальный закон установит лицензирование. В контексте такая норма отсутствует. Вместе с тем, Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» не требует лицензии на розничную продажу никотинсодержащей продукции (лицензии нужны на производство и оптовую торговлю табачной продукцией, но это иная сфера). Соответственно, упомянутые статьи в данном случае не применимы, и лицензия не требуется, однако это не снимает основного запрета на место продажи.
Дополнительно обращаю внимание на ст. 20 15-ФЗ — она императивно запрещает продажу несовершеннолетним, и при реализации на островке этот запрет также должен строго соблюдаться. Его нарушение повлечет дополнительную ответственность по ч. 2 или 3 ст. 14.53 КоАП РФ (в зависимости от того, будет ли это продажа конкретному несовершеннолетнему или создание условий для доступа).
Подытоживая: торговый остров в ТЦ не является разрешенным местом для продажи никотинсодержащей продукции. При проверке вас могут привлечь к ответственности по нескольким статьям КоАП с риском крупного штрафа и конфискации товара. Легальным вариантом было бы перевести деятельность в отдельный павильон, имеющий торговый зал, или в полноценный магазин.
