Анализ применимых норм необходимо начать с ключевого положения, устанавливающего критерии состояния опьянения для целей административной ответственности. В силу примечания к ст. 12.8 КоАП РФ, ответственность наступает при наличии абсолютного этилового спирта в концентрации, превышающей 0,16 миллиграмма на один литр выдыхаемого воздуха, или при концентрации 0,3 и более грамма на один литр крови. В рассматриваемой ситуации показания прибора при исследовании выдыхаемого воздуха составили 0,44 мг/л (первый) и 0,42 мг/л (второй), что значительно превышает установленный порог 0,16 мг/л. Формально по этому критерию состояние опьянения установлено правомерно. В то же время концентрация алкоголя в крови 0,17 г/л не достигает уровня 0,3 г/л, при котором опьянение устанавливается по крови. Однако закон использует союз «или», поэтому достаточно выполнения хотя бы одного из двух условий. Тем не менее, резкое расхождение между результатами выдыхаемого воздуха и анализа крови может свидетельствовать о возможных ошибках при проведении исследований или о нарушении методики, что требует проверки процедурных норм.
Примечание. Употребление веществ, вызывающих алкогольное или наркотическое опьянение, либо психотропных или иных вызывающих опьянение веществ запрещается. Административная ответственность, предусмотренная настоящей статьей и частью 3 статьи 27.12 настоящего Кодекса, наступает в случае установленного факта употребления вызывающих алкогольное опьянение веществ, который определяется наличием абсолютного этилового спирта в концентрации, превышающей возможную суммарную погрешность измерений, а именно 0,16 миллиграмма на один литр выдыхаемого воздуха, или наличием абсолютного этилового спирта в концентрации 0,3 и более грамма на один литр крови, либо в случае наличия наркотических средств или психотропных веществ в организме человека.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 12.8
Следующей важнейшей нормой является порядок вынесения медицинского заключения, установленный п. 15 и п. 16 Порядка, утверждённого Приказом Минздрава России от 18.12.2015 № 933н. Согласно п. 15, заключение «установлено состояние опьянения» выносится в случае положительного результата повторного исследования выдыхаемого воздуха или при наличии абсолютного этилового спирта в концентрации 0,3 и более грамма на один литр крови. В нашем случае оба исследования выдыхаемого воздуха (первое и повторное) дали положительный результат (значения превышают 0,16 мг/л), поэтому по данному пункту заключение формально обосновано. Однако п. 16 предписывает выносить заключение «состояние опьянения не установлено» при отрицательном результате первого или повторного исследования выдыхаемого воздуха. Поскольку оба результата положительны, этот пункт не применим. Тем не менее, обращает на себя внимание, что концентрация в крови (0,17 г/л) не достигает порога 0,3 г/л, а значит, по этому критерию опьянение не могло быть установлено. Возникает вопрос: не является ли столь низкое содержание алкоголя в крови основанием для сомнений в достоверности показаний алкотестера, учитывая, что при нормальной корреляции между выдыхаемым воздухом и кровью (соотношение примерно 1:2000) концентрация 0,44 мг/л в выдыхаемом воздухе должна соответствовать примерно 0,88 г/л в крови. Фактическое содержание в крови (0,17 г/л) указывает на возможную ошибку прибора или нарушение процедуры отбора и анализа.
- Медицинское заключение "установлено состояние опьянения" выносится в случае освидетельствовании лиц, указанных в подпункте 1 пункта 5 настоящего Порядка, при положительном результате повторного исследования выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя или наличии абсолютного этилового спирта в концентрации 0,3 и более грамма на один литр крови, либо при обнаружении по результатам химико-токсикологических исследований в пробе биологического объекта одного или нескольких наркотических средств и (или) психотропных веществ.
— Приказ Минздрава России от 18.12.2015 № 933н, п. 15
- Медицинское заключение "состояние опьянения не установлено" выносится в случае освидетельствования лиц, указанных в подпункте 1 пункта 5 настоящего Порядка, при отрицательном результате первого или повторного исследования выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя, наличии
— Приказ Минздрава России от 18.12.2015 № 933н, п. 16 (цитата обрывается, но из контекста ясно, что речь об отрицательных результатах)
Теперь необходимо оценить процедуру проведения исследований. Пункт 10 Приказа № 933н устанавливает требования к техническим средствам измерения выдыхаемого воздуха: они должны быть внесены в Федеральный информационный фонд по обеспечению единства измерений, обеспечивать запись результатов на бумажном носителе и быть поверены в установленном порядке. Если алкотестер, использованный при освидетельствовании, не соответствовал этим требованиям — например, не имел действующего свидетельства о поверке, или результаты не были распечатаны на бумажном носителе, — это может быть основанием для признания недействительными результатов обоих выдохов. Защита должна запросить у медицинской организации или у ГИБДД копию свидетельства о поверке прибора, а также бумажный носитель с показаниями. Отсутствие таких документов или нарушение сроков поверки ставит под сомнение достоверность измерений.
- Для исследования выдыхаемого воздуха на наличие алкоголя используются технические средства измерения, тип которых внесен в Федеральный информационный фонд по обеспечению единства измерений, обеспечивающие запись результатов на бумажном носителе и поверенные в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области обеспечения единства измерений.
— Приказ Минздрава России от 18.12.2015 № 933н, п. 10
Далее, процедура направления на медицинское освидетельствование регламентируется ст. 27.12 КоАП РФ и Постановлением Правительства РФ от 26.06.2008 № 475. В частности, ст. 27.12 (в контексте указано, что её нормы могут быть использованы для оценки процедуры) предусматривает проведение освидетельствования в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. Если это требование было нарушено (например, видеозапись не велась, а понятые фактически не присутствовали или были заинтересованными лицами), то акт медицинского освидетельствования может быть признан недопустимым доказательством. Также важно проверить, соблюдены ли основания для направления на медицинское освидетельствование, перечисленные в п. 10 Постановления № 475: отказ от прохождения освидетельствования на состояние алкогольного опьянения, несогласие с его результатами, либо отрицательный результат при наличии признаков опьянения. В данном случае, судя по контексту, водитель, по-видимому, был согласен на освидетельствование или не отказывался, но это необходимо уточнить. Если направление было произведено без законных оснований, то и последующее медицинское освидетельствование является незаконным.
Статья 27.12 КоАП РФ устанавливает основания и порядок освидетельствования на состояние алкогольного опьянения и медицинского освидетельствования на состояние опьянения. В частности, часть 1.1 предусматривает, что при несогласии с результатами освидетельствования на состояние алкогольного опьянения лицо подлежит направлению на медицинское освидетельствование. Часть 2 определяет, что освидетельствование проводится должностными лицами в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. Эти нормы могут быть использованы для оценки процедуры и оснований оспаривания результатов.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 27.12
Статья 10: Направлению на медицинское освидетельствование на состояние опьянения водитель транспортного средства подлежит: а) при отказе от прохождения освидетельствования на состояние алкогольного опьянения; б) при несогласии с результатами освидетельствования на состояние алкогольного опьянения; в) при наличии достаточных оснований полагать, что водитель транспортного средства находится в состоянии опьянения, и отрицательном результате освидетельствования на состояние алкогольного опьянения.
— Постановление Правительства РФ от 26.06.2008 № 475, п. 10
Особого внимания заслуживает процедура химико-токсикологического исследования крови. Приложение № 3 к Приказу № 933н устанавливает правила проведения таких исследований: они проводятся в месте отбора биологической пробы, в клинико-диагностических или химико-токсикологических лабораториях наркологических диспансеров или иных медицинских организаций, имеющих соответствующую лицензию. Если лаборатория не имела лицензии на проведение таких исследований, либо нарушена цепочка документирования от момента забора крови до получения результата (например, проба не была своевременно направлена или хранилась с нарушением температурного режима), то результат анализа крови (0,17 г/л) может быть оспорен. Однако в данном случае результат анализа крови скорее выгоден водителю, поскольку он ниже порога опьянения. Защита может настаивать на том, что именно этот, более точный метод (анализ крови) должен иметь приоритет, и что расхождение с алкотестером ставит под сомнение достоверность последнего.
Приложение N 3 к Порядку проведения медицинского освидетельствования на состояние опьянения (алкогольного, наркотического или иного токсического), утвержденному приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 18 декабря 2015 г. N 933н ПРАВИЛА ПРОВЕДЕНИЯ ХИМИКО-ТОКСИКОЛОГИЧЕСКИХ ИССЛЕДОВАНИЙ ПРИ МЕДИЦИНСКОМ ОСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИИ 1. Настоящие Правила определяют порядок проведения химико-токсикологических исследований при медицинском освидетельствовании. 2. Химико-токсикологические исследования отобранных проб биологических объектов проводятся в месте отбора биологической пробы, в клинико-диагностических или химико-токсикологических лабораториях наркологических диспансеров (наркологических больниц) или иных медицинских организаций, имеющих лицензии на осуществление медицинской дея
— Приказ Минздрава России от 18.12.2015 № 933н, приложение № 3 (текст обрывается, но принцип лицензирования и места проведения зафиксирован)
Также следует учитывать, что Постановление Правительства РФ № 475 в ст. 16 и 17 отсылает к нормативным актам Минздрава при определении состояния опьянения и оформлении результатов. Эти положения носят отсылочный характер и не добавляют самостоятельных критериев, но подчёркивают, что медицинское освидетельствование должно проводиться строго по утверждённому порядку.
Статья 16: Определение состояния опьянения проводится в соответствии с нормативными правовыми актами Министерства здравоохранения Российской Федерации.
Статья 17: Результаты медицинского освидетельствования на состояние опьянения и лабораторных исследований отражаются в акте медицинского освидетельствования на состояние опьянения, форма которого утверждается Министерством здравоохранения Российской Федерации.
— Постановление Правительства РФ от 26.06.2008 № 475, ст. 16-17
Наконец, пороговое значение 0,16 мг/л, закреплённое в Постановлении № 475 (п. 8), тождественно указанному в примечании к ст. 12.8 КоАП РФ. Фактически это повторение того же критерия, поэтому отдельно на нём останавливаться не требуется, однако его наличие в контексте подтверждает единообразие правового регулирования.
- Факт употребления вызывающих алкогольное опьянение веществ определяется наличием абсолютного этилового спирта в концентрации, превышающей возможную суммарную погрешность измерений, а именно 0,16 миллиграм
— Постановление Правительства РФ от 26.06.2008 № 475, п. 8 (текст обрывается, но порог 0,16 мг/л указан)
Таким образом, ключевая линия защиты строится на оспаривании достоверности результатов алкотестера из-за их грубого расхождения с анализом крови, а также на проверке соблюдения процедурных требований: поверки прибора, наличия бумажного носителя, присутствия понятых или видеозаписи, законности направления на медосвидетельствование, а также лицензирования лаборатории, проводившей анализ крови. Если хотя бы одно из этих нарушений будет доказано, акт медицинского освидетельствования может быть признан недопустимым доказательством, а производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению в связи с недоказанностью состава.
