Законно ли изъятие телефона полицией при заявлении о мошенничестве и должны ли выдать копию протокола

Правомерно ли изъятие телефона сотрудником полиции до прибытия дознавателя

Изъятие телефона на стадии проверки сообщения о мошенничестве — законная мера (орган дознания вправе истребовать и изымать предметы), но её правомерность зависит от соблюдения процессуальной формы.

При проверке сообщения о преступлении дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа вправе получать объяснения, образцы для сравнительного исследования, истребовать документы и предметы, изымать их в порядке, установленном настоящим Кодексом, назначать судебную экспертизу, принимать участие в ее производстве и получать заключение эксперта в разумный срок, производить осмотр места происшествия, документов, предметов, трупов, освидетельствование, требовать производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, трупов, привлекать к участию в этих действиях специалистов, давать органу дознания обязательное для исполнения письменное поручение о проведении оперативно-розыскных мероприятий.
— ч. 1 ст. 144 УПК РФ

Норма прямо позволяет органу дознания и дознавателю при проверке сообщения о преступлении изымать предметы в установленном Кодексом порядке. Значит, сам факт привлечения сотрудника органа дознания (полицейского) к изъятию телефона не является нарушением: закон адресует это полномочие и органу дознания, а не только дознавателю. Ваш довод «я и сам мог бы принести телефон» сам по себе не делает изъятие незаконным — закон не требует согласия владельца и не ставит изъятие в зависимость от его желания передать предмет позже.

1. Осмотр места происшествия, документов и предметов может быть произведен до возбуждения уголовного дела. (В редакции Федерального закона от 04.03.2013 № 23-ФЗ)
   — ч. 2 ст. 176 УПК РФ

Осмотр места происшествия, документов и предметов допускается ещё до возбуждения уголовного дела — то есть сообщение о мошенничестве проверяется именно на этой стадии, и осмотр телефона в её рамках возможен.

Если для производства такого осмотра требуется продолжительное время или осмотр на месте затруднен, то предметы должны быть изъяты, упакованы, опечатаны, заверены подписью следователя на месте осмотра. Изъятию подлежат только те предметы, которые могут иметь отношение к уголовному делу. При этом в протоколе осмотра по возможности указываются индивидуальные признаки и особенности изымаемых предметов.
— ч. 3 ст. 177 УПК РФ

Изъятие при осмотре возможно, только если осмотр на месте требует продолжительного времени или затруднён, и изыматься могут лишь предметы, «которые могут иметь отношение к уголовному делу». Телефон с перепиской, номерами и звонками мошенника прямо относится к таким предметам, поэтому изъятие по существу не произвольно. Однако закон обязывает изъять предмет правильно — упаковать, опечатать, заверить подписью и указать в протоколе индивидуальные признаки телефона (модель, IMEI). Если в вашем «каком-то протоколе» этих данных нет, изъятие оформлено с нарушениями.

Вывод: изъятие телефона до прибытия дознавателя органом дознания законно по своей природе (допускается до возбуждения дела при осмотре), но правомерно только при оформлении надлежащим протоколом осмотра с описанием индивидуальных признаков. Обязательным «в любом случае» изъятие не было — вы могли добровольно передать телефон позже; изъятие допустимо, когда осмотр на месте затруднён, а телефон может иметь значение для дела. Отсутствие или дефекты протокола — основание оспаривать не само изъятие, а порядок его оформления и удержания телефона.

Обязан ли сотрудник ознакомить вас с протоколом и выдать копию

Копию именно протокола осмотра (в отличие от постановления) закон на руки не выдаёт, но знакомить с протоколом обязан — и это ваш ключевой рычаг.

Протокол предъявляется для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии , с учетом особенностей, предусмотренных статьей 189 1 настоящего Кодекса . При этом указанным лицам разъясняется их право делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и уточнении протокола должны быть оговорены и удостоверены подписями этих лиц.
— ч. 6 ст. 166 УПК РФ

Протокол предъявляется для ознакомления всем участвовавшим лицам, вам должно быть разъяснено право вносить замечания о дополнении и уточнении, и эти замечания удостоверяются подписями. То есть невыдача копии сама по себе ещё не нарушение (при осмотре предусмотрено ознакомление, а не выдача копии), но если вас не ознакомили с протоколом и не дали внести замечания — это прямое нарушение ч. 6 ст. 166 УПК РФ.

Заявителю выдается документ о принятии сообщения о преступлении с указанием данных о лице, его принявшем, а также даты и времени его принятия. 5. Отказ в приеме сообщения о преступлении может быть обжалован прокурору или в суд в порядке, установленном статьями 124 и 125 настоящего Кодекса. 6. Заявление потерпевшего или его законного представителя по уголовным делам частного обвинения, поданное в суд, рассматривается судьей в соответствии со статьей 318 настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных частью четвертой статьи 147 настоящего Кодекса, проверка сообщения о преступлении осуществляется в соответствии с правилами, установленными настоящей статьей. (В редакции Федерального закона от 12.04.2007 № 47-ФЗ) 7. При поступлении из органа дознания сообщения о преступлениях, предусмотренных статьями 199 3 и 199 4 Уголовного кодекса Российской Федерации , следователь при отсутствии оснований для отказа в возбуждении уголовного дела в срок не позднее трех суток с момента поступления такого сообщения направляет в территориальный орган страховщика, в котором состоит на учете страхователь - физическое лицо или страхователь-организация, которые обязаны уплачивать страховые взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний в государственный внебюджетный фонд (далее в настоящей статье - страхователь), копию такого сообщения с приложением соответствующих документов и предварительного расчета по страховым взносам.
— ч. 4 ст. 144 УПК РФ

Отдельно закон обязывает выдать документ о принятии сообщения о преступлении (талон-уведомление/подтверждение) с данными принявшего и времени принятия. Если вам не выдали и этот документ — нарушен порядок приёма заявления, и на это есть отдельное основание для жалобы.

Вывод: отдельной обязанности вручить копию протокола осмотра УПК РФ не устанавливает, но сотрудник обязан был дать вам ознакомиться с протоколом и указать в нём ваши замечания (ч. 6 ст. 166 УПК РФ), а также выдать документ о принятии заявления (ч. 4 ст. 144 УПК РФ). Требуйте ознакомления с материалами и выдачи подтверждений; отказ — самостоятельный предмет жалобы.

Как и в какие сроки обжаловать действия сотрудника

Жалоба подаётся по двум каналам — прокурору/руководителю подразделения и в районный суд; сроки рассмотрения короткие.

1. Действия (бездействие) и решения дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, органа дознания, следователя, руководителя следственного органа, прокурора и суда могут быть обжалованы в установленном настоящим Кодексом порядке участниками уголовного судопроизводства, а также иными лицами в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые процессуальные решения затрагивают их интересы. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 440-ФЗ) 2. При нарушении разумных сроков уголовного судопроизводства в ходе досудебного производства по уголовному делу участники уголовного судопроизводства, а также иные лица, интересы которых затрагиваются, могут обратиться к прокурору или руководителю следственного органа с жалобой, которая должна быть рассмотрена в порядке и в сроки, установленные статьей 124 настоящего Кодекса. (Статья в редакции Федерального закона от 30.04.2010 № 69-ФЗ)
   — ч. 1 ст. 123 УПК РФ

Право обжаловать действия органа дознания принадлежит не только участникам процесса, но и «иным лицам в той части, в которой действия затрагивают их интересы» — то есть вам как заявителю и владельцу изъятого телефона жалоба доступна напрямую.

1. Прокурор, руководитель следственного органа рассматривает жалобу в течение 3 суток со дня ее получения. В исключительных случаях, когда для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы либо принять иные меры, допускается рассмотрение жалобы в срок до 10 суток, о чем извещается заявитель.
   — ч. 1 ст. 124 УПК РФ

Прокурор/руководитель подразделения рассматривает жалобу в течение 3 суток (до 10 в исключительных случаях). Подать жалобу в этом порядке (ст. 124 УПК РФ) можно через дежурную часть или канцелярию подразделения, где изымали телефон, либо напрямую в прокуратуру.

могут быть обжалованы в районный суд по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления. Если место производства предварительного расследования определено в соответствии с частями второй - шестой статьи 152 настоящего Кодекса, жалобы на действия (бездействие) и решения указанных лиц рассматриваются районным судом по месту нахождения органа, в производстве которого находится уголовное дело. (В редакции Федерального закона от 30.12.2015 № 440-ФЗ) 2. Жалоба может быть подана в суд заявителем, его защитником, законным представителем или представителем непосредственно либо через дознавателя, начальника подразделения дознания, начальника органа дознания, орган дознания, следователя, руководителя следственного органа или прокурора. (В редакции федеральных законов от 24.07.2007 № 214-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ) 3.
— ч. 1 ст. 125 УПК РФ

1. о признании действия (бездействия) или решения соответствующего должностного лица незаконным или необоснованным и о его обязанности устранить допущенное нарушение; 2) об оставлении жалобы без удовлетворения. 6. Копии постановления судьи направляются заявителю, прокурору и руководителю следственного органа. (В редакции Федерального закона от 24.07.2007 № 214-ФЗ) 7. Принесение жалобы не приостанавливает производство обжалуемого действия и исполнение обжалуемого решения, если это не найдет нужным сделать дознаватель, начальник подразделения дознания, начальник органа дознания, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа, прокурор или судья. (В редакции федеральных законов от 24.07.2007 № 214-ФЗ; от 30.12.2015 № 440-ФЗ) Статья 125 1 . Особенности рассмотрения отдельных категорий жалоб 1.
   — п. 1 ч. 5 ст. 125 УПК РФ

Жалоба в районный суд по месту совершения деяния рассматривается в порядке ст. 125 УПК РФ; при удовлетворении суд признаёт действия незаконными и обязывает должностное лицо устранить нарушение. Это реальный механизм одновременно вернуть телефон и зафиксировать нарушение.

Вывод: обжаловать действия сотрудника можно двумя путями — жалобой прокурору или руководителю органа дознания (ст. 124 УПК РФ, срок рассмотрения 3 суток, до 10 в исключительных случаях) и жалобой в районный суд по месту совершения деяния (ст. 125 УПК РФ, рассмотрение не позднее 14 суток). При удовлетворении суд обязывает должностное лицо устранить нарушение. Приносимая жалоба, по общему правилу, не приостанавливает изъятие и удержание телефона, поэтому подавайте её одновременно с ходатайством о возврате (блок 4).

Как вернуть телефон и что делать, если он нужен сейчас

Возврат зависит от того, признан ли телефон вещественным доказательством; при удержании без оснований — это ваше имущественное право.

Изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, и документы подлежат возврату лицам, у которых они были изъяты, с учетом требований статьи 6 1 настоящего Кодекса. Учет и хранение указанных предметов и документов до признания их вещественными доказательствами или до их возврата лицам, у которых они были изъяты, осуществляются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
— ч. 4 ст. 81 УПК РФ

Изъятые, но ещё не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители, подлежат возврату лицам, у которых они были изъяты. Если по вашему материалу проверки телефон официально не признан вещественным доказательством постановлением, он подлежит возврату — требуйте этого письменно через ходатайство.

б) возвращаются их законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания; в) в случае невозможности обеспечения их хранения способами, предусмотренными подпунктами "а" и "б" настоящего пункта, оцениваются и с согласия владельца либо по решению суда передаются для реализации в соответствии с законодательством Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Средства, вырученные от реализации вещественных доказательств, зачисляются в соответствии с настоящей частью на депозитный счет органа, принявшего решение об изъятии указанных вещественных доказательств, на срок, предусмотренный частью первой настоящей статьи. К материалам уголовного дела может быть приобщен образец вещественного доказательства, достаточный для сравнительного исследования; (В редакции Федерального закона от 22.04.2010 № 62-ФЗ ) 1 1 ) больших партий товаров, хранение которых затруднено или издержки по обеспечению специальных условий хранения которых соизмеримы с их стоимостью, могут быть переданы на ответственное хранение владельцу; (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 22.04.2010 № 62-ФЗ ) 2) скоропортящихся товаров и продукции, а также подвергающегося быстрому моральному старению имущества, хранение которых затруднено или издержки по обеспечению специальных условий хранения которых соизмеримы с их стоимостью: а) возвращаются их владельцам;
— п. 2 ч. 2 ст. 82 УПК РФ

Если телефон уже признан вещественным доказательством, он возвращается законному владельцу, «если это возможно без ущерба для доказывания». В вашем деле телефон одновременно — и вещественное доказательство (содержит следы преступления), и нужная вам вещь. Рабочий правовой ход: заявить ходатайство не о возврате телефона целиком, а о снятии и заверении копии интересующей переписки/логов, осмотре и возврате аппарата либо о передаче его вам на ответственное хранение.

Об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в его удовлетворении дознаватель, следователь, судья выносят постановление, а суд - определение, которое доводится до сведения лица, заявившего ходатайство. Решение по ходатайству может быть обжаловано в порядке, установленном главой 16 настоящего Кодекса.
— ст. 122 УПК РФ

По ходатайству дознаватель/следователь выносит постановление об удовлетворении или отказе, доводит его до вашего сведения, а отказ можно обжаловать по гл. 16 УПК РФ.

Вывод: если телефон не признан вещественным доказательством — он подлежит возврату (ч. 4 ст. 81 УПК РФ), требуйте возврата письменным ходатайством. Если признан — возврат возможен, «если это возможно без ущерба для доказывания» (п. 2 ч. 2 ст. 82 УПК РФ); в этом случае просите снять и приобщить копии переписки, а аппарат вернуть или передать вам на ответственное хранение. На отказ подавайте жалобу в порядке ст. 124/125 УПК РФ. По любому из ходатайств должно быть вынесено постановление, доведённое до вашего сведения (ст. 122 УПК РФ).

Право собственности и возмещение вреда при незаконном изъятии

Телефон — ваша собственность; если изъятие или удержание окажутся незаконными и причинят вред, он возмещается за счёт казны.

Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования.
— ст. 1069 ГК РФ

Вред, причинённый гражданину незаконными действиями (бездействием) должностных лиц государственных органов, возмещается за счёт соответствующей казны. Поэтому если суд или прокурор признают изъятие/удержание незаконными, а телефон утрачен или повреждён, вы вправе требовать возмещения его стоимости (и иных убытков) по ст. 1069 ГК РФ с МВД России за счёт казны Российской Федерации.

Вывод: телефон остаётся вашим имуществом; если изъятие или длительное удержание будут признаны незаконными, а имущество утрачено или повреждено, вы вправе взыскать его стоимость и убытки по ст. 1069 ГК РФ за счёт казны РФ. Это второй, имущественный трек наряду с процессуальным обжалованием.

Кто вправе изымать телефон и существовала ли альтернатива принудительному изъятию

Если бы сотрудник действовал не осмотром, а выемкой, закон требовал бы сначала предложить выдать предмет добровольно.

1. При необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка. 2. Выемка производится в порядке, установленном статьей 182 настоящего Кодекса, с изъятиями, предусмотренными настоящей статьей. 3. Выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, производится на основании судебного решения, принимаемого в порядке, установленном статьей 165 настоящего Кодекса. (В редакции федеральных законов от 05.06.2007 № 87-ФЗ; от 03.12.2007 № 322-ФЗ) 3 1 . (Дополнение частью - Федеральный закон от 28.07.2012 № 143-ФЗ) (Утратила силу - Федеральный закон от 27.12.2018 № 533-ФЗ) 4. (Часть утратила силу - Федеральный закон от 05.06.2007 № 87-ФЗ) 5. До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа производит выемку принудительно. 6. В случае выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи в трехдневный срок производится уведомление об этом заемщика или поклажедателя. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.12.2007 № 322-ФЗ)
   — ч. 1 ст. 183 УПК РФ

Выемка — это следственное действие, применяемое, когда точно известно, где и у кого находятся предметы; при её производстве изымаемое должно иметь значение для дела. Выемка в жилище требует судебного решения (п. 5 ч. 2 ст. 29, ст. 165 УПК РФ), поэтому если бы телефон изымался в рамках выемки у вас дома, необходимо было бы судебное решение (либо последующая судебная проверка по ч. 5 ст. 165 УПК РФ). При изъятии телефона в рамках осмотра (ст. 176, 177 УПК РФ) судебное решение не требуется.

В исключительных случаях, когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в части первой статьи 104 1 Уголовного кодекса Российской Федерации , не терпит отлагательства, указанные следственные действия могут быть произведены на основании постановления следователя или дознавателя без получения судебного решения. В этом случае следователь или дознаватель не позднее 3 суток с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный частью второй настоящей статьи, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со статьей 75 настоящего Кодекса.
— ч. 5 ст. 165 УПК РФ

Исключение «не терпящих отлагательства» случаев, при которых следственное действие производится на основании постановления следователя или дознавателя без судебного решения с последующим уведомлением судьи и прокурора в течение 3 суток, относится к осмотру жилища, обыску и выемке в жилище — к изъятию телефона при осмотре оно напрямую не применяется, но показывает: даже в срочных ситуациях закон требует процессуального оформления и последующего контроля.

1. До начала выемки следователь предлагает выдать предметы и документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа производит выемку принудительно. 6. В случае выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи в трехдневный срок производится уведомление об этом заемщика или поклажедателя. (Дополнение частью - Федеральный закон от 03.12.2007 № 322-ФЗ)
   — ч. 5 ст. 183 УПК РФ

Закон прямо предусматривает альтернативу принудительному изъятию: до начала выемки следователь предлагает выдать предметы добровольно и лишь при отказе изымает принудительно. Это подтверждает ваш довод: добровольная выдача телефона позже была бы допустимым вариантом, и принудительное изъятие не было единственно возможным способом. Но обязанности полицейского ждать вашего визита с телефоном закон не устанавливает — при изъятии в ходе осмотра (когда осмотр на месте затруднён) закон не обязывает получать ваше согласие или предлагать добровольную выдачу.

Вывод: изымать телефон вправе и орган дознания (полицейский), и дознаватель — полномочие не привязано только к дознавателю (ч. 1 ст. 144, ст. 176, 177 УПК РФ). Альтернатива добровольной выдачи прямо закреплена законом для выемки (ч. 5 ст. 183 УПК РФ), поэтому ваш вариант «принести телефон самому» был юридически допустимым; однако при изъятии в ходе осмотра закон не обязывает сотрудника отложить изъятие до вашего визита и не требует вашего согласия. Если телефон изымался в жилище — должно было быть судебное решение либо последующая судебная проверка по ч. 5 ст. 165 УПК РФ; отсутствие такового делает изъятие незаконным и влечёт недопустимость полученных доказательств.