Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Подайте письменное заявление о приёме на должность с отметкой о вручении.descriptionЗаявление о приеме на работу
- 2Потребуйте письменный отказ с указанием причин, если последует устный отказ.descriptionТребование работодателю о предоставлении письменного обоснования отказа в приеме на работу (свободная форма)
- 3Зафиксируйте мотив отказа: ссылка только на двоюродное родство незаконна.
- 4Обжалуйте письменный отказ в районный суд по месту нахождения администрации.
- 5Заявите в иске восстановление права, заработок и компенсацию морального вреда.
- 6При риске конфликта интересов инициируйте рассмотрение комиссией администрации.
folder_open Документы и доказательства
- check_circleПисьменное заявление о приёме на должность с входящим номером и отметкой на копии.
- check_circleДиплом об образовании, трудовая книжка, документы, требуемые для должности.
- check_circleПисьменный отказ работодателя с указанием причины (мотив родства).
- check_circleДокументы, подтверждающие родство: ваше свидетельство о рождении и родителей.
- check_circleДолжностная инструкция специалиста отдела: подчинённость и функции.
- check_circleДоказательства деловых качеств: характеристики, грамоты, стаж, квалификация.
scheduleСроки и риски
- check_circleОтказ только по мотиву двоюродного родства — необоснованный, оспаривается в суде.
- check_circleУстный отказ без письменного мотива затруднит доказывание — требуйте письменную причину.
- check_circleПринять могут: двоюродная сестра не входит в закрытый перечень близких родственников.
- check_circleРиск: должность с кадровыми, финансовыми или контрольными функциями может создать конфликт интересов.
- check_circleРиск: непринятие мер по урегулированию конфликта интересов — правонарушение (ч. 6 ст. 11 ФЗ № 273-ФЗ).
- check_circleПри незаконном отказе взыскиваются неполученный заработок и моральный вред (ст. 234, 237 ТК РФ).
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleОтказ мотивирован только двоюродным родством — готовьте иск в районный суд.
- check_circleРаботодатель настаивает на конфликте интересов без доказательств личной заинтересованности — нужен адвокат.
- check_circleЕсли должность связана с кадровыми, финансовыми или контрольными функциями: Должность связана с кадровыми, финансовыми или контрольными функциями — требуется оценка рисков.
- check_circleКадровая служба ссылается на устные основания, отказывая в письменной мотивировке.
- check_circleПланируете требовать восстановления, заработка и морального вреда — сложный расчёт.
- check_circleЕсли администрация фактически привлекла юриста для ведения спора: Администрация привлекла юриста — ведите спор через представителя.
alt_routeАльтернативные пути
- check_circleПодайте заявление на иную должность в другом отделе без подчинения главе района.
- check_circleЗапросите у кадровиков письменное разъяснение о конфликте интересов до подачи документов.
- check_circleПредложите самоотвод главы района от решений по вашей должности как способ урегулирования.
- check_circleРассмотрите трудоустройство в администрации другого района или иной муниципальный орган.
- Ситуация
Гражданка намерена заместить должность муниципальной службы — специалиста отдела администрации района. Главой администрации того же района является её двоюродный брат. Двоюродное родство не входит в закрытый перечень близкого родства или свойства, установленный п. 5 ч. 1 ст. 13 Федерального закона № 25-ФЗ: закон называет родителей, супругов, детей, братьев, сестёр, а также братьев, сестёр, родителей, детей супругов и супругов детей. Двоюродная сестра — ребёнок брата или сестры родителя — к указанным категориям не относится. Кроме того, ограничение по п. 5 ч. 1 ст. 13 ФЗ № 25-ФЗ применяется только при непосредственной подчинённости или подконтрольности одного родственника другому. Из представленных фактов следует, что должность специалиста отдела не предполагает непосредственной подчинённости главе района, а само по себе двоюродное родство не образует предусмотренного законом запрета на приём на муниципальную службу.
- Затронутые правоотношения
-
Ограничения, связанные с приёмом на муниципальную службу — п. 5 ч. 1 ст. 13 ФЗ № 25-ФЗ. Затронуты, поскольку решается вопрос о допустимости приёма гражданки при наличии родственной связи с главой района. Норма содержит закрытый перечень родственников и свойственников, в который двоюродная сестра не входит, поэтому прямой запрет на приём отсутствует.
-
Трудовые права кандидата при заключении трудового договора — через позицию ВС РФ о недопустимости расширительного применения ограничений. Затронуты, поскольку отказ в приёме только по мотиву двоюродного родства означал бы не основанное на законе ограничение трудовых прав и мог бы быть квалифицирован как дискриминация.
-
Конфликт интересов на муниципальной службе — ст. 10, ч. 4 и 5 ст. 11 ФЗ № 273-ФЗ. Затронуты, поскольку кадровая служба ссылается на возможный конфликт интересов. Однако конфликт интересов — это не автоматический запрет приёма, а ситуация, требующая установления личной заинтересованности, влияющей или способной повлиять на объективное исполнение обязанностей, и урегулирования путём отвода, самоотвода или иных мер.
- Юридически значимые обстоятельства
- Двоюродная сестра не входит в перечень лиц, с которыми совместная муниципальная служба запрещена по п. 5 ч. 1 ст. 13 ФЗ № 25-ФЗ.
- Должность специалиста отдела не связана с непосредственной подчинённостью или подконтрольностью главе района.
- Отсутствуют доказательства фактической личной заинтересованности главы района либо кандидата, способной повлиять на объективное исполнение должностных обязанностей.
- Отсутствуют данные об имущественных, корпоративных или иных близких отношениях, которые могли бы подвести двоюродное родство под категорию «иных близких отношений» в смысле ч. 2 ст. 10 ФЗ № 273-ФЗ.
- Отказ в приёме только по мотиву двоюродного родства не основан на законе и является неправомерным ограничением трудовых прав кандидата.
Прямой запрет приёма: входит ли двоюродная сестра в закрытый перечень
Ограничение совместной службы родственников установлено п. 5 ч. 1 ст. 13 Федерального закона № 25-ФЗ и содержит ЗАКРЫТЫЙ перечень: родители, супруги, дети, братья, сестры, а также братья, сестры, родители, дети супругов или супруги детей — и применяется лишь при условии, что замещение должности связано с непосредственной подчинённостью или подконтрольностью одного из них другому.
В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 13 Федерального закона от 2 марта 2007 года № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации» гражданин не может быть принят на муниципальную службу, а муниципальный служащий не может находиться на муниципальной службе в случае близкого родства или свойства (родители, супруги, дети, братья, сестры, а также братья, сестры, родители, дети супругов или супруги детей) с муниципальным служащим, если замещение должности муниципальной службы связано с непосредственной подчинённостью или подконтрольностью одного из них другому. Из содержания приведённой нормы следует, что при разрешении споров, связанных с увольнением муниципальных служащих на основании пункта 3 части 1 статьи 19 этого же федерального закона, необходимо исходить из того, что увольнению по инициативе работодателя подлежит тот из муниципальных служащих, который принят на службу с нарушением установленных законом ограничений и запретов, поскольку иное толкование и применение указанной нормы права может повлечь злоупотребление работодателями своими полномочиями и дискриминацию трудовых прав граждан.
— п. 2 Обзора судебной практики ВС РФ, утв. Президиумом ВС РФ 30.07.2014 (п. 5 ч. 1 ст. 13 ФЗ № 25-ФЗ)
Двоюродная сестра (двоюродные — то есть дети братьев/сестёр родителей) в этот перечень не входит: закон называет только родных братьев и сестёр, имеющих общих отца или мать, и не распространяет запрет на иные степени бокового родства. Это прямо подтверждается легальным определением близких родственников в семейном законодательстве, которым оперирует и антикоррупционное регулирование:
близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами);
— ст. 14 СК РФ, п. 2
Ограничение, следовательно, не является всеобъемлющим: оно очерчено перечнем и дополнительно обусловлено подчинённостью/подконтрольностью. Из этой же нормы ВС РФ делает вывод, что расширительное её применение недопустимо:
Из содержания приведённой нормы следует, что при разрешении споров, связанных с увольнением муниципальных служащих […] необходимо исходить из того, что увольнению по инициативе работодателя подлежит тот из муниципальных служащих, который принят на службу с нарушением установленных законом ограничений и запретов, поскольку иное толкование и применение указанной нормы права может повлечь злоупотребление работодателями своими полномочиями и дискриминацию трудовых прав граждан. > В соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 13 Федерального закона от 2 марта 2007 года № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской Федерации» гражданин не может быть принят на муниципальную службу, а муниципальный служащий не может находиться на муниципальной службе в случае близкого родства или свойства (родители, супруги, дети, братья, сестры, а также братья, сестры, родители, дети супругов или супруги детей) с муниципальным служащим, если замещение должности муниципальной службы связано с непосредственной подчинённостью или подконтрольностью одного из них другому. Из содержания приведённой нормы следует, что при разрешении споров, связанных с увольнением муниципальных служащих на основании пункта 3 части 1 статьи 19 этого же федерального закона, необходимо исходить из того, что увольнению по инициативе работодателя подлежит тот из муниципальных служащих, который принят на службу с нарушением установленных законом ограничений и запретов, поскольку иное толкование и применение указанной нормы права может повлечь злоупотребление работодателями своими полномочиями и дискриминацию трудовых прав граждан.
— п. 2 Обзора судебной практики ВС РФ, утв. Президиумом ВС РФ 30.07.2014 (п. 5 ч. 1 ст. 13 ФЗ № 25-ФЗ)
Более того, ВС РФ прямо сформулировал позицию, что само по себе родство/свойство не является основанием для кадровых последствий:
Близкое родство или свойство муниципальных служащих само по себе не является основанием для прекращения служебных отношений. Пример. Вступившим в законную силу решением городского суда частично удовлетворены исковые требования Б. к администрации городского поселения о признании незаконным увольнения, восстановлении на службе, взыскании неполученного вследствие незаконного лишения возможности трудиться заработка и компенсации морального вреда. Суд признал незаконными увольнение Б. с должности заместителя главы администрации городского поселения и расторжение трудового договора и восстановил Б. на службе в прежней должности. Как установлено судом, между администрацией городского поселения и истцом заключён трудовой договор на неопределённый срок. В соответствии с указанным договором Б. была принята на должность муниципальной службы «заместитель главы администрации городского поселения». В соответствии со структурой организации, утверждённой решением Совета депутатов городского поселения, истец курировала вопросы жилищных отношений, молодежной политики, безопасности и взаимодействия с государственными органами власти. 12 Позднее на должность муниципальной службы специалиста 1-ой категории администрации того же городского поселения принята Н., состоящая в браке с сыном истца. Впоследствии Н.
— п. 2 Обзора судебной практики ВС РФ, утв. Президиумом ВС РФ 30.07.2014
В этом примере ситуация была даже «ближе», чем у вашей сестры: там речь шла о невестке, приходящейся снохой заместителю главы администрации (то есть о свойстве, прямо указанном в законе), — и всё равно увольнение признано незаконным из-за отсутствия непосредственной подчинённости. Тем более это верно для двоюродной сестры, не упомянутой в перечне вообще.
Вывод: только из-за того, что глава района — двоюродный родственник, отказать в приёме на должность специалиста нельзя: двоюродная сестра не входит в закрытый перечень п. 5 ч. 1 ст. 13 ФЗ № 25-ФЗ, а расширительное толкование этого ограничения не допускается. Принять её на муниципальную службу можно, если должность не связана с её непосредственной подчинённостью или подконтрольностью главе района (приём на должность в отдалённый отдел, не подчиняющийся главе напрямую, рисков не создаёт).
Конфликт интересов: чем он отличается от прямого запрета и почему довод кадровиков нужно проверять по существу
Довод кадровиков о «конфликте интересов» сам по себе не лишён правовой основы: п. 5 ч. 1 ст. 13 ФЗ № 25-ФЗ — не единственный инструмент борьбы с родственными связями на службе. Отдельно действует институт конфликта интересов, но он устроен иначе и срабатывает не автоматически.
Под конфликтом интересов в настоящем Федеральном законе понимается ситуация, при которой личная заинтересованность (прямая или косвенная) лица, замещающего должность, замещение которой предусматривает обязанность принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов, влияет или может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение им должностных (служебных) обязанностей (осуществление полномочий).
— ч. 1 ст. 10 ФЗ от 25.12.2008 № 273-ФЗ
Ключевое в конструкции: конфликт интересов — это ситуация, где личная заинтересованность ВЛИЯЕТ ИЛИ МОЖЕТ ПОВЛИЯТЬ на надлежащее исполнение обязанностей. Личная заинтересованность определяется через перечень лиц, но с «открытым» продолжением:
В части 1 настоящей статьи под личной заинтересованностью понимается возможность получения доходов в виде денег, иного имущества, в том числе имущественных прав, услуг имущественного характера, результатов выполненных работ или каких-либо выгод (преимуществ) лицом, указанным в части 1 настоящей статьи, и (или) состоящими с ним в близком родстве или свойстве лицами (родителями, супругами, детьми, братьями, сестрами, а также братьями, сестрами, родителями, детьми супругов и супругами детей), гражданами или организациями, с которыми лицо, указанное в части 1 настоящей статьи, и (или) лица, состоящие с ним в близком родстве или свойстве, связаны имущественными, корпоративными или иными близкими отношениями.
— ч. 2 ст. 10 ФЗ от 25.12.2008 № 273-ФЗ
Обратите внимание на два элемента: (1) закон сначала перечисляет тот же круг близких (родители, супруги, дети, братья, сестры, свойственники), (2) но затем добавляет «гражданами или организациями, с которыми лицо … и (или) лица, состоящие с ним в близком родстве или свойстве, связаны имущественными, корпоративными или иными близкими отношениями». Это означает, что тесная личная связь с двоюродной сестрой (например, совместное ведение имущественных дел, общий бизнес, материальная зависимость) ТЕОРЕТИЧЕСКИ может быть подведена под «иные близкие отношения» — не по признаку родства, а по признаку фактической близости. Тогда конфликт интересов возникает не у сестры-кандидата, а у главы района как должностного лица: он обязан уведомить о личной заинтересованности и самоустраниться от кадровых решений в её отношении.
Предотвращение и урегулирование конфликта интересов, стороной которого является лицо, указанное в части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона, осуществляются путем отвода или самоотвода указанного лица в случаях и порядке, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
— ч. 5 ст. 11 ФЗ от 25.12.2008 № 273-ФЗ
Меры по урегулированию конфликта интересов по общему правилу в отношении действующего служащего:
Предотвращение или урегулирование конфликта интересов может состоять в изменении должностного или служебного положения лица, указанного в части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона, являющегося стороной конфликта интересов, вплоть до его отстранения от исполнения должностных (служебных) обязанностей в установленном порядке и (или) в отказе его от выгоды, явившейся причиной возникновения конфликта интересов.
— ч. 4 ст. 11 ФЗ от 25.12.2008 № 273-ФЗ
Но применительно к нашему случаю нормы требуют конкретики, а не абстрактных опасений. ВС РФ прямо указал, что «возможность» конфликта интересов должна быть доказана фактически:
В основе конфликта интересов на государственной и муниципальной службе лежит заинтересованность материального свойства. Пример. Я. обратилась в суд с иском к управлению Росздравнадзора по субъекту Российской Федерации о признании незаконными и отмене приказов о применении дисциплинарного взыскания в виде замечания, о лишении премии, применении дисциплинарных взысканий в виде выговора, а также о признании незаконным и отмене заключения по результатам служебной проверки. Я. замещала должность начальника отдела организации контроля обращения лекарственных средств и изделий медицинского назначения территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по субъекту Российской Федерации. Причиной привлечения к дисциплинарной ответственности в виде выговора послужило то, что она не сообщила представителю работодателя о конфликте интересов либо возможности его возникновения и проводила документарные внеплановые проверки в коммерческой 11 организации, будучи замужем за лицом, являющимся начальником отдела в указанной организации. По решению районного суда, оставленному без изменения апелляционным определением областного суда, исковые требования удовлетворены. Признавая незаконными и подлежащими отмене оспариваемые приказы, суд указал, что в основании конфликта интересов лежит материальный аспект – получение или реальная возможность получения гражданским служащим (или членами его семьи) в связи с исполнением должностных обязанностей доходов, иной материальной выгоды с учётом конкретной ситуации. В связи с этим суд не согласился с доводами представителя ответчика о том, что участие истца в документарных проверках организации, где работает её муж, не исключает получение последним премии в виде материальной выгоды. При этом суд учёл, что супруг истца не является учредителем либо руководителем коммерческой организации, отношения к деятельности по обеспечению граждан лекарственными средствами не имеет. В указанной организации и ранее проводились проверки, по результатам которых выносились предписания об устранении нарушений законодательства. Руководствуясь положениями пункта 12 части 1 статьи 15, статьи 19 Федерального закона от 27 июля 2004 года № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации», суд пришёл к выводу о том, что утверждения ответчика о возможности возникновения конфликта интересов абстрактны и не подтверждены фактическими доказательствами.
— п. 2 Обзора судебной практики ВС РФ, утв. Президиумом ВС РФ 30.07.2014
Для НЕприёма на работу этого тем более недостаточно: конфликт интересов предполагает материальную составляющую — возможность получения служащим или его близкими доходов/выгод в связи с исполнением должностных обязанностей. Приём двоюродной сестры на должность специалиста сам по себе никому в семье дохода или преимущества не создаёт, если только должность не связана с вопросами, где глава района может извлечь или предоставить выгоду (кадры и финансы администрации, распределение муниципальных ресурсов, контроль деятельности, где участвует сестра).
Вывод: «конфликт интересов» — это не второй запрет на трудоустройство родственника, а обязанность урегулировать конкретную ситуацию путём отвода/самоотвода, изменения служебного положения или отказа от выгоды (ч. 4, 5 ст. 11 ФЗ № 273-ФЗ). Если должность специалиста не связана с принятием решений, затрагивающих интересы самой работницы или главы района, а имущественно-деловой «близости» между ними нет, конфликта интересов нет и оснований для отказа не возникнет. Если же должность связана с кадровыми, финансовыми или контрольными функциями и (или) между родственниками есть общие имущественные, корпоративные интересы, риск конфликта реален — тогда вопрос решается не отказом в приёме, а урегулированием ситуации (отвод главы района от соответствующего решения, распределение полномочий, комиссия по урегулированию конфликта интересов).
Необоснованный отказ и последствия для кадровиков
Если кандидату отказывают ТОЛЬКО из-за родства, не названного в законе, такой отказ квалифицируется как необоснованный.
Запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора. Какое бы то ни было прямое или косвенное ограничение прав или установление прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, не допускается за исключением случаев, в которых право или обязанность устанавливать такие ограничения или преимущества предусмотрены федеральными законами. (В редакции федеральных законов от 30.06.2006 № 90-ФЗ; от 02.07.2013 № 162-ФЗ) Запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей.
— ст. 64 ТК РФ
Нормой прямо установлено: ограничения и преимущества, не связанные с деловыми качествами работника, не допускаются, кроме случаев, когда право или обязанность их устанавливать прямо предусмотрены федеральным законом. Двоюродное родство такого законного основания не образует, а ссылка на «возможный конфликт интересов» — это не деловое качество и не законное основание для отказа.
Что считается необоснованным отказом, разъяснил ВС РФ:
к необоснованному отказу гражданину в заключении трудового договора можно отнести такой отказ работодателя, в котором не указано причин этого отказа либо он сделан по основаниям, прямо запрещенным действующим законодательством, в том числе дискриминационным, либо данный отказ не связан с деловыми качествами работника, под которыми понимается наличие у него определенных профессионально- квалификационных и личностных качеств
— п. 1 Обзора судебной практики ВС РФ от 27.04.2022
Применительно к фактам: у сестры заявление, диплом, трудовая книжка — документы в порядке; претензий к её профессиональной квалификации кадровики не заявляют. Отказ по мотиву родства, если он не связан с непосредственной подчинённостью/подконтрольностью, с большой вероятностью будет признан дискриминационным.
Последствия незаконного отказа: восстановление нарушенного права — понуждение заключить трудовой договор, а также возмещение не полученного заработка за время незаконного лишения возможности трудиться и компенсация морального вреда. Срок обращения в суд по спору об отказе в приёме — три месяца со дня, когда лицо узнало о нарушении права:
Работник имеет право обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда он узнал или должен был узнать о нарушении своего права, а по спорам об увольнении - в течение одного месяца со дня вручения ему копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или со дня предоставления работнику в связи с его увольнением сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса) у работодателя по последнему месту работы . (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) За разрешением индивидуального трудового спора
— ч. 1 ст. 392 ТК РФ
Обратите внимание: если кадровики прямо в письменной форме откажут с указанием причины «родство», это по факту создаёт доказательство дискриминационного мотива; правильнее требовать письменный мотивированный отказ с изложением конкретных обстоятельств.
Вывод: отказать в приёме только из-за двоюродного родства нельзя — это необоснованный отказ (ст. 64 ТК РФ, п. 1 Обзора ВС РФ от 27.04.2022). Кандидат вправе настаивать на приёме; при незаконном отказе — требовать в суде заключения трудового договора, взыскания неполученного заработка и компенсации морального вреда в трёхмесячный срок. Уголовная ответственность по ст. 145 УК РФ за такой отказ не наступает — эта норма касается отказа только по мотивам беременности или наличия детей до трёх лет.
Необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение женщины по мотивам ее беременности, а равно необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение с работы женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет, по этим мотивам
— ст. 145 УК РФ, п. 3
Денежные последствия отказа и способы доказывания нарушения
Если отказ будет признан незаконным, лицо вправе требовать возмещения имущественных потерь и компенсации морального вреда.
Работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате: незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу; отказа работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе; задержки работодателем выдачи работнику трудовой книжки, предоставления сведений о трудовой деятельности (статья 66 1 настоящего Кодекса), внесения в трудовую книжку, в сведения о трудовой деятельности неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника; (В редакции Федерального закона от 16.12.2019 № 439-ФЗ) абзац. (Утратил силу - Федеральный закон от 30.06.2006 № 90-ФЗ)
— ч. 1 ст. 234 ТК РФ
Обратите внимание: нормативный перечень оснований в этой статье открыт («в частности»), а генеральное правило сформулировано широко — «во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться». При незаконном отказе в приёме потерю заработка правильнее обосновывать через понуждение к заключению договора (ст. 394 ТК РФ) с последующим взысканием среднего заработка; при восстановлении на работе/переводе суд взыскивает средний заработок за время вынужденного прогула:
В случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор. Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула
— ч. 4 ст. 394 ТК РФ
Наряду с имущественным ущербом компенсируется моральный вред:
Моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
— ст. 237 ТК РФ
Что касается ДОКАЗАТЕЛЬСТВ, ключевое — зафиксировать мотив отказа. Наиболее сильное доказательство — письменный мотивированный отказ, где прямо указано родство как причина. Также значимы: переписка с кадровой службой, аудиозаписи разговоров и показания свидетелей, конкурсная документация, если замещение должности шло по конкурсу, должностной регламент и штатное расписание (подтверждают, что должность не связана с подчинённостью/подконтрольностью главе), документы об образовании и квалификации (подтверждают соответствие деловым качествам). Отсутствие конкретных причин отказа суды сами расценивают как признак необоснованности отказа (п. 1 Обзора ВС РФ от 27.04.2022).
Что касается АЛЬТЕРНАТИВ, приём можно организовать без риска: если должность специалиста относится к структурному подразделению, решения по которому принимает не глава района, а иное уполномоченное лицо, кадровое решение оформляет это лицо, а глава района лишь утверждает штатное расписание — конфликт интересов не возникает. Если же должность прямо подчинена главе (его заместителю, кадровой/финансовой службе), разумным урегулированием будет либо возложение кадрового решения на иное лицо, либо добровольный отвод главы района от этого вопроса.
Вывод: доказательствами незаконного отказа служат письменный мотивированный отказ, кадровая переписка, свидетельские показания, конкурсные и должностные документы; формулировка отказа с указанием родства работает против работодателя. Результат: понуждение заключить трудовой договор и (или) взыскание неполученного заработка (ст. 234, 394 ТК РФ) плюс компенсация морального вреда (ст. 237 ТК РФ) в пределах трёхмесячного срока по ст. 392 ТК РФ; параллельно — иной способ защиты в виде требования принять на не «подчинённую» главе должность без конфликта интересов.
Обязанности главы района (отвод/самоотвод) и доказательственная база
Вопрос о том, вправе ли глава района принимать кадровое решение в отношении двоюродной сестры, решается через институт отвода/самоотвода, а не через безусловный запрет. Закон устанавливает общую формулу урегулирования:
Предотвращение и урегулирование конфликта интересов, стороной которого является лицо, указанное в части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона, осуществляются путем отвода или самоотвода указанного лица в случаях и порядке, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
— ч. 5 ст. 11 ФЗ от 25.12.2008 № 273-ФЗ
Из этой нормы следует: если глава района как должностное лицо, обязанное принимать меры по недопущению конфликта интересов (ч. 1 ст. 11 ФЗ № 273-ФЗ), обнаружит у себя личную заинтересованность по отношению к кандидату (тесная фактическая связь, выходящая за рамки обычного дальнего родства), он обязан уведомить об этом в письменной форме и самоустраниться от конкретного кадрового решения. Обязанность письменного уведомления о личной заинтересованности прямо закреплена и раскрыта в практике ВС РФ:
В соответствии с частью 23 статьи 141 Федерального закона «О муниципальной службе в Российской Федерации» непринятие муниципальным служащим, являющимся стороной конфликта интересов, мер по предотвращению или урегулированию конфликта интересов является правонарушением, влекущим увольнение муниципального служащего с муниципальной службы.
— п. 2 Обзора судебной практики ВС РФ от 30.11.2016
Смысл для вашей ситуации: сам факт родства «двоюродный» автоматически НЕ обязывает главу района к отводу — обязанность возникает лишь при наличии личной заинтересованности (материального/имущественного/иного близкого характера) по смыслу ч. 2 ст. 10 ФЗ № 273-ФЗ. Непринятие мер по урегулированию при РЕАЛЬНОМ конфликте влечёт увольнение (ч. 6 ст. 11), а при предъявлении абстрактных претензий без фактических доказательств, как разъяснил ВС РФ, нарушение не подтверждается:
В основе конфликта интересов на государственной и муниципальной службе лежит заинтересованность материального свойства. Пример. Я. обратилась в суд с иском к управлению Росздравнадзора по субъекту Российской Федерации о признании незаконными и отмене приказов о применении дисциплинарного взыскания в виде замечания, о лишении премии, применении дисциплинарных взысканий в виде выговора, а также о признании незаконным и отмене заключения по результатам служебной проверки. Я. замещала должность начальника отдела организации контроля обращения лекарственных средств и изделий медицинского назначения территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения и социального развития по субъекту Российской Федерации. Причиной привлечения к дисциплинарной ответственности в виде выговора послужило то, что она не сообщила представителю работодателя о конфликте интересов либо возможности его возникновения и проводила документарные внеплановые проверки в коммерческой 11 организации, будучи замужем за лицом, являющимся начальником отдела в указанной организации. По решению районного суда, оставленному без изменения апелляционным определением областного суда, исковые требования удовлетворены. Признавая незаконными и подлежащими отмене оспариваемые приказы, суд указал, что в основании конфликта интересов лежит материальный аспект – получение или реальная возможность получения гражданским служащим (или членами его семьи) в связи с исполнением должностных обязанностей доходов, иной материальной выгоды с учётом конкретной ситуации. В связи с этим суд не согласился с доводами представителя ответчика о том, что участие истца в документарных проверках организации, где работает её муж, не исключает получение последним премии в виде материальной выгоды. При этом суд учёл, что супруг истца не является учредителем либо руководителем коммерческой организации, отношения к деятельности по обеспечению граждан лекарственными средствами не имеет. В указанной организации и ранее проводились проверки, по результатам которых выносились предписания об устранении нарушений законодательства. Руководствуясь положениями пункта 12 части 1 статьи 15, статьи 19 Федерального закона от 27 июля 2004 года № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации», суд пришёл к выводу о том, что утверждения ответчика о возможности возникновения конфликта интересов абстрактны и не подтверждены фактическими доказательствами.
— п. 2 Обзора судебной практики ВС РФ, утв. Президиумом ВС РФ 30.07.2014
Доказательственная база для кандидата строится на фиксации мотива: (1) истребовать письменный отказ с указанием причин (если причиной названо родство — это доказательство против работодателя, ч. 5 ст. 64 ТК РФ обязывает сообщить причину отказа в письменной форме по требованию обратившегося); (2) сохранять переписку с кадрами; (3) зафиксировать показания свидетелей и содержание устных объяснений; (4) удостоверить независимость замещаемой должности от подчинённости главе (должностная инструкция, штатное расписание, положение об отделе). Именно совокупность этих документов в суде подтверждает, что отказ не связан с деловыми качествами.
Вывод: безусловно запретить приём двоюродной сестры нельзя; приём допустим на должность, не связанную с непосредственным подчинением главе района. Глава обязан письменно уведомить о личной заинтересованности и самоустраниться от кадрового решения только при наличии реальной (материальной/иной близкой) заинтересованности, а не по факту дальнего родства. Доказывание незаконности отказа ведётся письменным мотивированным отказом, перепиской, свидетельскими показаниями и документами о независимости должности. Срок на обращение в суд — три месяца (ст. 392 ТК РФ); подсудность — районный суд по индивидуальному трудовому спору.
Принять двоюродную сестру главы района на должность специалиста администрации можно — прямого запрета в законе нет, поскольку двоюродная сестра не входит в закрытый перечень близких родственников по п. 5 ч. 1 ст. 13 ФЗ № 25-ФЗ. Отказ только по мотиву такого родства будет необоснованным и может быть оспорен по ст. 64 ТК РФ.
Двоюродная сестра не относится к близким родственникам ни по смыслу п. 5 ч. 1 ст. 13 ФЗ № 25-ФЗ, ни по легальному определению ст. 14 СК РФ: закон называет только полнородных и неполнородных братьев и сестёр, имеющих общих отца или мать. Двоюродное родство в этот перечень не входит, а расширительное толкование ограничения не допускается — на это прямо указывает п. 2 Обзора судебной практики ВС РФ, утв. Президиумом ВС РФ 30.07.2014: близкое родство или свойство само по себе не является основанием для прекращения служебных отношений, а иное толкование влечёт злоупотребление работодателем и дискриминацию трудовых прав граждан.
Довод кадровиков о возможном конфликте интересов не создаёт автоматического запрета на приём. Конфликт интересов по ч. 1 ст. 10 ФЗ № 273-ФЗ — это ситуация, при которой личная заинтересованность влияет или может повлиять на надлежащее, объективное и беспристрастное исполнение должностных обязанностей. Личная заинтересованность по ч. 2 ст. 10 ФЗ № 273-ФЗ предполагает возможность получения доходов или иных выгод самим служащим, его близкими родственниками либо гражданами, с которыми его связывают имущественные, корпоративные или иные близкие отношения. Само по себе двоюродное родство без доказанной материальной составляющей и без связи должности с полномочиями, позволяющими извлекать выгоду, конфликта интересов не образует. Если же конкретная должность специалиста связана с кадровыми, финансовыми или контрольными функциями, затрагивающими интересы главы района или самой работницы, ситуация урегулируется не отказом в приёме, а отводом или самоотводом главы района от соответствующих решений (ч. 5 ст. 11 ФЗ № 273-ФЗ), изменением должностного или служебного положения либо отказом от выгоды (ч. 4 ст. 11 ФЗ № 273-ФЗ).
Если отказ в приёме мотивирован только двоюродным родством, он квалифицируется как необоснованный по ст. 64 ТК РФ: ограничения и преимущества, не связанные с деловыми качествами работника, не допускаются, кроме случаев, прямо предусмотренных федеральным законом. Двоюродное родство таким законным основанием не является.
Пошаговые действия
- Подайте заявление о приёме на муниципальную службу с приложением диплома, трудовой книжки и иных документов, предусмотренных для замещения должности. Письменно зафиксируйте факт подачи (входящий номер, отметка на копии).
- Если последует устный отказ со ссылкой на родство — потребуйте письменный отказ в заключении трудового договора с указанием причин. Если работодатель сообщит причину отказа в письменной форме, это позволит зафиксировать мотив; при этом само по себе такое требование не гарантирует, что работодатель обязан выдать письменный ответ.
- При получении письменного отказа, мотивированного только двоюродным родством, обжалуйте его в суд по месту нахождения администрации района. Срок — 3 месяца со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении права (ч. 1 ст. 392 ТК РФ).
- В исковом заявлении требуйте: признать отказ в приёме на работу необоснованным; обязать администрацию заключить трудовой договор; взыскать не полученный заработок за время незаконного лишения возможности трудиться (ч. 1 ст. 234 ТК РФ) и компенсацию морального вреда (ст. 237 ТК РФ).
- Если должность всё же связана с потенциальным конфликтом интересов (кадры, финансы, контроль), до подачи заявления или параллельно с ним инициируйте рассмотрение ситуации комиссией по урегулированию конфликта интересов администрации района — это снимет риск последующих претензий к главе района и самой работнице.