Не состоялся запрос котировок по 44-ФЗ на новых территориях: поставщики отказываются от контракта, можно ли увеличить НМЦК на 10% при новой закупке и как действовать по ПП 2559

В рассматриваемой ситуации заказчик, действующий на территории Запорожской области (относящейся к новым субъектам Российской Федерации), провел запрос котировок в рамках Федерального закона № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». По результатам процедуры не было подано ни одной заявки, в связи с чем закупка была признана несостоявшейся.

Поскольку заказчик является субъектом, расположенным на новых территориях, к правоотношениям могут применяться специальные правила, установленные Правительством Российской Федерации, в частности, особенности проведения закупок на этих территориях. Возникает коллизия: с одной стороны, закон (ч. 1 ст. 93, п. 25) действительно предусматривает возможность заключения контракта с единственным поставщиком в случае несостоявшейся закупки (запрос котировок), однако на практике потенциальные контрагенты отказываются от заключения контракта по предложенной начальной (максимальной) цене контракта (НМЦК), требуя её существенного увеличения (почти в два раза). Заказчик при этом не может в одностороннем порядке изменить условия извещения, в том числе НМЦК, объем и характеристики товара, а также обязан соблюдать требования к форме контракта (заключение по ЭДО).

Юридически значимым является вопрос о возможности проведения новой закупки с изменением её условий. По общему правилу, если закупка не состоялась, заказчик вправе провести её повторно. При этом НМЦК может быть увеличена не более чем на 10 процентов по сравнению с предыдущей — это специальное правило, применяемое для запроса котировок, если он не состоялся по причине отсутствия заявок. Такое увеличение допустимо без дополнительного обоснования начальной цены, за исключением случаев, когда этого требуют особенности закупки на конкретной территории или внутренние регламенты.

Процедура определения НМЦК для новой закупки: при повторном проведении запроса котировок заказчик вновь обязан определить НМЦК. По общему правилу, НМЦК определяется методом сопоставимых рыночных цен (анализа рынка), который предполагает сбор коммерческих предложений (рассылку технического задания). Однако в ситуации, когда ранее уже были собраны коммерческие предложения и получены отказы по цене, может встать вопрос о необходимости повторного сбора предложений с иными потенциальными поставщиками или с теми же, но с учётом изменившейся цены (в пределах 10%). Если заказчик использует увеличенную на 10% НМЦК, он обязан обосновать эту цену, но процедура сбора новых коммерческих предложений не всегда обязательна, если можно опереться на ранее собранные данные (при условии их актуальности и соответствия новым условиям).

Дополнительно рассматривается возможность применения Постановления Правительства РФ № 2559, которое устанавливает особенности проведения закупок на новых территориях. Данное постановление может предоставлять заказчику право заключать контракты с единственным поставщиком в упрощенном порядке, без соблюдения всех требований 44-ФЗ. Однако необходимо установить, распространяется ли действие ПП 2559 на данную ситуацию, и если да, то как оно соотносится с п. 25 ч. 1 ст. 93 (наличие оснований для заключения контракта с единственным поставщиком после несостоявшейся процедуры, но при отказе контрагента). Ключевой вопрос: возможно ли по ПП 2559 заключить контракт по цене, превышающей первоначальную НМЦК (в пределах 10% или иных лимитов), и требуется ли для этого проводить новую процедуру или достаточно признать закупку несостоявшейся.

Согласно ст. 52 Федерального закона от 05.04.2013 № 44‑ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44‑ФЗ), открытый конкурентный способ признается несостоявшимся, в частности, если по окончании срока подачи заявок не подано ни одной заявки. Проведенный вами запрос котировок подпадает под этот случай, что зафиксировано в извещении.

1. Открытый конкурентный способ признается несостоявшимся в следующих случаях: … 3) по окончании срока подачи заявок на участие в закупке не подано ни одной заявки на участие в закупке;
   — Федеральный закон от 05.04.2013 № 44‑ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», ст. 52

По общему правилу при несостоявшемся запросе котировок заказчик вправе заключить контракт с единственным поставщиком по основанию, предусмотренному п. 25 ч. 1 ст. 93 Закона № 44‑ФЗ. Однако в предоставленных фрагментах текста ст. 93 пункт 25 не раскрыт; присутствует лишь общее положение о возможности закупки у единственного поставщика. Тем не менее, даже если это основание формально применимо, ваши потенциальные поставщики отказываются от заключения контракта по цене, почти вдвое превышающей начальную (максимальную) цену контракта (НМЦК). Закон не позволяет изменить НМЦК или условия извещения при заключении контракта с единственным поставщиком по п. 25 ч. 1 ст. 93 – это означало бы нарушение принципа неизменности цены, установленного в извещении. Поэтому такой путь фактически заблокирован из-за отказа поставщиков.

Заключение контракта с единственным поставщиком по п. 25 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ в текущих условиях нереализуемо, так как поставщики отказываются от первоначальной цены, а изменить её заказчик не вправе. Проведение новой закупки является единственным правомерным вариантом, при этом НМЦК можно увеличить не более чем на 10% по сравнению с несостоявшимся запросом котировок на основании ч. 2 ст. 93 44-ФЗ. Применить Постановление № 2559 в описанной ситуации нельзя до анализа его полного текста, но в предоставленных нормах оснований для упрощённой закупки без новой процедуры не выявлено.

Рекомендуемые действия

• Принять решение о признании запроса котировок несостоявшимся и отказаться от заключения контракта с единственным поставщиком по п. 25 ч. 1 ст. 93, зафиксировав отказы поставщиков.
• Инициировать проведение нового запроса котировок, предварительно увеличив НМЦК в пределах 10% от первоначальной цены, руководствуясь ч. 2 ст. 93 44-ФЗ.
• Заново определить и обосновать НМЦК методом сопоставимых рыночных цен, для чего разослать обновлённое техническое задание потенциальным поставщикам и получить не менее трёх коммерческих предложений.
• Подготовить новое извещение и документацию с увеличенной НМЦК, сохранив неизменными характеристики товара, объём и иные существенные условия.
• Изучить оригинальный текст Постановления № 2559 на предмет специальных оснований для закупки у единственного поставщика на новых территориях и применить его, если будут найдены соответствующие нормы.
• При повторном отсутствии заявок либо отказе поставщиков от контракта по новой цене обратиться к адвокату для оценки перспектив изменения способа закупки или применения исключений, установленных для Запорожской области.