- Ребенок приобретает гражданство Российской Федерации по рождению, если на день рождения ребенка:
а) оба его родителя или единственный его родитель имеют гражданство Российской Федерации (независимо от места рождения ребенка);"
— Федеральный закон от 31.05.2002 № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации», ст. 12
Порядок удостоверения наличия гражданства у детей регламентирован Положением, утвержденным Указом Президента РФ от 14.11.2002 № 1325. Пункт 45 этого Положения прямо устанавливает, что наличие гражданства РФ может удостоверяться, в частности, свидетельством о рождении с отметкой, подтверждающей наличие гражданства, проставленной должностным лицом полномочного органа. Для детей до 14 лет такая отметка является основным способом подтверждения гражданства. При этом пункт 45.3 уточняет, что свидетельством о рождении может удостоверяться наличие гражданства у ребенка, если в него внесены сведения о гражданстве РФ обоих родителей. Никаких требований о наличии воинского учета у родителей или отметок в их паспортах этот пункт не содержит.
"45. Наличие гражданства Российской Федерации удостоверяется следующими документами: ... е) свидетельством о рождении, в которое внесены сведения о гражданстве Российской Федерации родителей, одного из родителей или единственного родителя (в случаях, предусмотренных пунктом 45.3 настоящего Положения); ж) свидетельством о рождении с отметкой, подтверждающей наличие гражданства Российской Федерации, проставленной должностным лицом полномочного органа (в случаях, предусмотренных пунктами 40, 45.4, 46, 48, 48.1 и 49 настоящего Положения).
45.3. Свидетельством о рождении может удостоверяться наличие у ребенка в возрасте до 14 лет гражданства Российской Федерации по рождению, если в свидетельство о рождении внесены сведения: о гражданстве Российской Федерации обоих родителей или единственного род"
— Указ Президента РФ от 14.11.2002 № 1325 «Об утверждении Положения о порядке рассмотрения вопросов гражданства Российской Федерации», п. 45, п. 45.3
Пункт 46 того же Положения прямо определяет механизм оформления наличия гражданства у ребенка, в том числе путем проставления отметки на бланке свидетельства о рождении. Оформление производится полномочным органом (в данном случае — территориальным органом МВД) по заявлению родителей. Отметка проставляется на основании резолюции руководителя полномочного органа, но никаких дополнительных условий, как-то проверка воинского учета отца, Положение не предусматривает. Следовательно, требование МВД о воинском учете является незаконным и выходит за пределы установленного регламента.
"46. Наличие у ребенка гражданства Российской Федерации по рождению на основании части второй статьи 12 Федерального закона или при усыновлении (удочерении) на основании частей второй и четвертой статьи 26 Федерального закона подлежит оформлению, которое осуществляется полномочным органом по заявлению лиц, указанных в пунктах 48, 49 и 50 настоящего Положения. Оформление наличия гражданства Российской Федерации осуществляется согласно резолюции руководителя полномочного органа о выдаче ребенку паспорта гражданина Российской Федерации, в том числе заграничного паспорта, или путем проставления на бланке свидетельства о рождении ребенка отметки, подтверждающей наличие гражданства Российской Федерации."
— Указ Президента РФ от 14.11.2002 № 1325 «Об утверждении Положения о порядке рассмотрения вопросов гражданства Российской Федерации», п. 46
Для обжалования неправомерного отказа заявительница вправе использовать механизмы, установленные Кодексом административного судопроизводства РФ. Статья 218 КАС РФ предоставляет гражданину право обратиться в суд с требованием об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти (включая МВД) и должностных лиц, если полагает, что нарушены его права и законные интересы. В данной ситуации отказ МВД проставить штамп создает препятствие для подтверждения гражданства ребенка, что является нарушением прав как родителя, так и ребенка.
"1. Гражданин, организация, иные лица могут обратиться в суд с требованиями об оспаривании решений, действий (бездействия) органа государственной власти, органа местного самоуправления, иного органа, организации, наделенных отдельными государственными или иными публичными полномочиями (включая решения, действия (бездействие) квалификационной коллегии судей, экзаменационной комиссии), должностного лица, государственного или муниципального служащего (далее - орган, организация, лицо, наделенные государственными или иными публичными полномочиями), если полагают, что нарушены или оспорены их права, свободы и законные интересы, созданы препятствия к осуществлению их прав, свобод и реализации законных интересов или на них незаконно возложены какие-либо обязанности."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 218
Перед обращением в суд необходимо соблюсти досудебный порядок — подать жалобу в вышестоящий орган (вышестоящему должностному лицу МВД). Игнорирование этого требования может привести к возврату административного искового заявления на основании ст. 129 КАС РФ. Так, если не будет доказано, что заявительница обжаловала отказ в вышестоящий орган, судья вернет иск. Поэтому сначала следует направить письменную жалобу руководителю территориального органа МВД (или в Управление по вопросам миграции ГУ МВД по Москве) с требованием проставить штамп и указанием на незаконность требования о воинском учете.
"Статья 129. Возвращение административного искового заявления 1. Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, судья возвращает административное исковое заявление административному истцу в случае, если: 1) административным истцом не соблюден установленный федеральным законом обязательный досудебный порядок урегулирования данной категории административных споров"
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 129
Если досудебное обжалование не дало результата или ответ не получен в установленный срок, можно обращаться в суд. Срок обращения с административным иском составляет три месяца со дня, когда гражданину стало известно о нарушении его прав (ст. 219 КАС РФ). В данном случае днем начала течения срока будет день получения письменного отказа МВД или истечения срока ответа на досудебную жалобу.
"Статья 219. Срок обращения с административным исковым заявлением в суд
- Если настоящим Кодексом не установлены иные сроки обращения с административным исковым заявлением в суд, административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации, иному лицу стало известно о нарушении их прав, свобод и законных интересов."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 219
Административное исковое заявление должно соответствовать требованиям ст. 220 КАС РФ: в нем необходимо указать, какие права нарушены, какие нормативные правовые акты, по мнению заявителя, нарушены (в данном случае — ст. 12 Федерального закона «О гражданстве РФ», пп. 45, 46 Указа Президента РФ № 1325), а также сведения о подаче жалобы в вышестоящий орган. Требование должно быть сформулировано как признание незаконным бездействия (отказа) и обязание МВД проставить штамп.
"Статья 220 КАС РФ устанавливает требования к административному исковому заявлению о признании незаконными решений, действий (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, в заявлении должны быть указаны: сведения о правах, свободах и законных интересах административного истца, которые нарушаются; нормативные правовые акты, на соответствие которым надлежит проверить оспариваемые решение, действие; сведения о подаче жалобы в вышестоящий орган; требование о признании незаконными решения, действия (бездействия)."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 220
При рассмотрении дела суд будет проверять законность отказа. Важно, что бремя доказывания законности оспариваемых действий лежит на органе МВД (ст. 62 КАС РФ). Это означает, что именно МВД должно доказать, что требование о воинском учете основано на законе. Поскольку такое основание отсутствует, орган не сможет этого сделать. Суд, установив несоответствие отказа нормативным правовым актам, вправе признать его незаконным и обязать должностное лицо устранить нарушение (ст. 227 КАС РФ).
"Статья 227 КАС РФ регулирует порядок принятия решения судом по административному делу об оспаривании решения, действия (бездействия) органа, организации, лица, наделенных государственными или иными публичными полномочиями. В частности, суд может признать оспариваемое решение незаконным, если оно не соответствует нормативным правовым актам и нарушает права, свободы и законные интересы административного истца (п. 2 ч. 2). Резолютивная часть решения должна содержать указание на признание решения незаконным и обязанность устранить нарушения (ч. 3)."
— Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 08.03.2015 № 21-ФЗ, ст. 227
Кроме того, заявительница вправе просить суд о приостановлении действия оспариваемого решения (отказа) до рассмотрения дела по существу на основании ст. 223 КАС РФ, что может быть актуально, если отказ создает дополнительные неудобства (например, невозможность оформить загранпаспорт ребенку). Право на обращение в суд гарантировано ст. 4 КАС РФ.
Таким образом, действующее законодательство не связывает проставление штампа о гражданстве ребенка с наличием отметок о воинском учете в паспорте отца. Для подтверждения гражданства ребенка достаточно предъявить паспорта родителей (или их нотариально заверенные копии) и свидетельство о рождении. Отказ МВД является незаконным и подлежит обжалованию.