Как написать ходатайство приставу о закрытии исполнительного производства по п.4 ч.1 ст.46 для банкротства через МФЦ: образец и советы

Суть ситуации заключается в длящемся бездействии судебного пристава-исполнителя, который в течение 7 месяцев не может взыскать задолженность, имеет документальное подтверждение отсутствия у должника имущества (справка от апреля), но отказывается выдать итоговое процессуальное решение — постановление об окончании исполнительного производства по основанию, предусмотренному пунктом 4 части 1 статьи 46 Федерального закона «Об исполнительном производстве». Пристав мотивирует отказ тем, что срок «еще не наступил», а внутреннюю справку считает непригодной для целей банкротства.

С правовой точки зрения, затронуты следующие правоотношения:

• Исполнительное производство (неисполнение судебного акта, полномочия пристава, основания для окончания производства без фактического взыскания).
• Административное (должностное) бездействие (пристав уклоняется от совершения юридически значимого действия — вынесения постановления, несмотря на наличие установленного законом условия для его вынесения).
• Подготовка к возбуждению дела о банкротстве гражданина (необходимость получения документов, подтверждающих неплатежеспособность, для подачи заявления в арбитражный суд).

Юридически значимые обстоятельства таковы:

1. По пункту 4 части 1 статьи 46 Закона № 229-ФЗ исполнительное производство оканчивается, если у должника отсутствует имущество, на которое может быть обращено взыскание, и все принятые приставом допустимые меры по его розыску оказались безрезультатными. Закон не устанавливает минимальный срок, по истечении которого такое постановление может или должно быть вынесено. Ключевое значение имеет сам факт доказанного отсутствия имущества, а не истечение какого-либо «срока ожидания» (например, полугода или года). Если в апреле был составлен акт (справка) об отсутствии имущества, и с тех пор оно не появилось (не обнаружено), то условие для вынесения постановления уже наступило. Ссылка пристава на то, что «рано», не основана на норме закона.

2. Справка об отсутствии имущества, составленная для внутреннего учета, сама по себе является лишь рабочим документом судебного пристава. Для целей банкротства (пункт 2 статьи 213.5 Федерального закона № 127-ФЗ) и для официального подтверждения факта невозможности взыскания законодательство требует именно постановления судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства по указанному основанию. Это не справка, а процессуальный документ. Поэтому внутренняя справка, не оформленная как постановление и не выданная должнику, не может заменить собой требуемое процессуальное решение.

3. Бездействие пристава (отказ вынести постановление) является незаконным, если после получения из официальных источников сведений об отсутствии имущества у должника он не принимает решение об окончании производства. При этом сам факт отсутствия имущества должен быть подтвержден совокупностью действий: ответами Росреестра, ГИБДД, налоговой, банков, а также актом выхода по месту жительства. Если эти действия проведены, а результатов нет, пристав обязан окончить производство, а не откладывать это на неопределенный срок.

4. Банкротство — это отдельная процедура, для которой должнику необходимо подтвердить свою неплатежеспособность. Одним из способов такого подтверждения является представление постановления об окончании исполнительного производства в связи с отсутствием имущества (пункт 4 части 1 статьи 46). Без этого документа заявление о банкротстве не может быть подано, либо его рассмотрение будет приостановлено до получения такого постановления. Таким образом, действия пристава блокируют для гражданина саму возможность инициировать процедуру банкротства.

5. Административный (судебный) порядок обжалования бездействия пристава: жалоба вышестоящему приставу или в суд. В данном случае наиболее оперативным способом может стать обращение в суд с заявлением о признании бездействия незаконным и обязании вынести постановление об окончании производства. При этом важно, что бремя доказывания законности своего бездействия лежит на приставе — он должен будет объяснить, почему наличие справки об отсутствии имущества (при отсутствии новых данных) не позволяет ему вынести постановление спустя 7 месяцев.

Таким образом, суть правовой проблемы — в необоснованном отказе судебного пристава исполнить прямую обязанность, установленную законом, что препятствует реализации должником права на банкротство.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 46 Федерального закона «Об исполнительном производстве», основанием для окончания исполнительного производства является отсутствие у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание, при условии, что все допустимые меры по его отысканию, принятые судебным приставом-исполнителем, оказались безрезультатными. Закон не устанавливает минимального срока, по истечении которого можно констатировать такое отсутствие; достаточно самого факта, подтвержденного материалами исполнительного производства. В вашей ситуации с момента возбуждения производства прошло семь месяцев, служба судебных приставов уже составила справку об отсутствии имущества в апреле — это прямо свидетельствует о том, что имущества не выявлено и меры, очевидно, исчерпаны. Поэтому пристав обязан окончить производство, а не ссылаться на «ещё рано». Формальным актом, фиксирующим это основание, является постановление об окончании исполнительного производства и о возвращении исполнительного документа взыскателю.

1. Взыскатель извещается о невозможности взыскания по исполнительному документу, по которому взыскание не производилось или произведено частично, путем направления постановления об окончании исполнительного производства или постановления об окончании исполнительного производства и о возвращении взыскателю исполнительного документа (далее - извещение взыскателя о невозможности взыскания по исполнительному документу) в следующих случаях:
   ...

1. если у должника отсутствует имущество, на которое может быть обращено взыскание, и все принятые судебным приставом-исполнителем допустимые законом меры по отысканию его имущества оказались безрезультатными.
   — Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», ст. 46

Последствием такого извещения является окончание исполнительного производства, что прямо закреплено в пункте 3 части 1 статьи 47 того же Закона.

Пристав незаконно отказывает в вынесении постановления об окончании исполнительного производства по п. 4 ч. 1 ст. 46 Федерального закона «Об исполнительном производстве» — закон не устанавливает минимального срока, а факт отсутствия имущества уже зафиксирован апрельской справкой. Для внесудебного банкротства через МФЦ требуется именно постановление об окончании производства, а не внутренняя справка; бездействие пристава подлежит обжалованию.

Рекомендуемые действия

• Направить судебному приставу-исполнителю письменное ходатайство об окончании исполнительного производства на основании п. 4 ч. 1 ст. 46 Закона № 229-ФЗ, указав, что законом не предусмотрен срок ожидания после составления справки об отсутствии имущества, а все меры розыска уже исчерпаны. Ходатайство подать через канцелярию с отметкой о принятии либо заказным письмом с уведомлением.
• Если в течение 10 дней ответ не получен или пристав выносит отказ — подать жалобу на бездействие старшему судебному приставу (в порядке подчинённости) либо сразу в суд (в зависимости от суммы долга и статуса должника — арбитражный суд или суд общей юрисдикции) с требованием признать бездействие незаконным и обязать окончить производство.
• Параллельно получить у пристава заверенную копию постановления об окончании исполнительного производства (после его вынесения) и проверить на официальном интернет-ресурсе ФССП изменение статуса производства.
• Если жалоба в порядке подчинённости не дала результата в 10-дневный срок — подать административное исковое заявление в суд об оспаривании бездействия и возложении обязанности выдать постановление, а также ходатайствовать о взыскании судебных расходов.
• Получив постановление об окончании производства по п. 4 ч. 1 ст. 46, обратиться в МФЦ с заявлением о внесудебном банкротстве, приложив указанное постановление и иные документы согласно ст. 223.2 Закона о банкротстве.
• При возникновении сложностей с самостоятельной подготовкой жалоб и ходатайств — обратиться к адвокату, специализирующемуся на исполнительном производстве и банкротстве.

Документы и доказательства

• Копия справки об отсутствии имущества от апреля (если имеется).
• Ходатайство об окончании исполнительного производства с обоснованием отсутствия необходимости в дополнительном сроке.
• Копия ответа пристава (если отказ оформлен письменно) или жалоба на бездействие.
• Материалы подтверждения направления ходатайства (копия заявления с отметкой о принятии, почтовая квитанция, опись вложения).
• Для суда — доказательства исчерпания всех мер розыска (ответы Росреестра, ГИБДД, банков, акт выхода по месту жительства, если они есть в материалах производства; при отсутствии — ходатайствовать об истребовании из подразделения ФССП).