Риски субсидиарной ответственности бывшего руководителя и участника общества по налоговым долгам, возникшим после продажи бизнеса: юридический анализ и рекомендации
1. Обстоятельства ситуации
Ваш супруг являлся генеральным директором и участником общества, после чего продал долю в уставном капитале через нотариально удостоверенную сделку. С этого момента он перестал быть руководителем и владельцем бизнеса. Спустя два года у компании образовалась налоговая задолженность в размере около 15 млн рублей, в связи с чем инициирован процесс ликвидации (предположительно по инициативе налогового органа или через процедуру банкротства). В настоящее время бывшего руководителя вызывают в качестве свидетеля.
Рассмотрим возможные риски, основания для привлечения к субсидиарной ответственности и способы защиты интересов.
2. Основания и условия привлечения бывшего руководителя и участника к субсидиарной ответственности
Кто является контролирующим должника лицом.
По смыслу законодательства о банкротстве к субсидиарной ответственности могут быть привлечены лица, которые имели возможность определять действия должника. В Федеральном законе «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) установлено:
«под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий»
(Источник: Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», статья 61.10, пункт 1)
При этом закон устанавливает презумпции: пока не доказано иное, предполагается, что контролирующим должника лицом, в частности, является:
- руководитель должника,
- лицо, имевшее право распоряжаться более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной ответственностью
(статья 61.10, пункт 4, подпункты 1 и 2).
Поскольку ваш супруг был генеральным директором и владельцем доли, а с момента прекращения его полномочий до возникновения признаков банкротства прошло менее трёх лет, он может быть признан контролирующим лицом. Однако сам по себе этот статус ещё не означает автоматической ответственности.
Когда наступает субсидиарная ответственность.
Основное правило сформулировано следующим образом:
«Если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника»
(Источник: Закон о банкротстве, статья 61.11, пункт 1)
Закон также перечисляет обстоятельства, при которых невозможность погашения долгов презюмируется как следствие действий контролирующего лица: причинение вреда кредиторам сделками, отсутствие или искажение бухгалтерской документации, привлечение должника к ответственности за налоговые правонарушения и др. (пункт 2 статьи 61.11).
Однако ключевое значение для вашей ситуации имеют нормы, позволяющие лицу избежать ответственности:
«Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует. Такое лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности, если оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов, и если докажет, что его действия совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов»
(Источник: Закон о банкротстве, статья 61.11, пункт 10)
Кроме того, суд вправе уменьшить размер ответственности или вовсе освободить от неё, если лицо докажет, что фактически не оказывало определяющего влияния на деятельность юридического лица (например, осуществляло функции номинально), и благодаря его сведениям будет установлено действительное контролирующее лицо (пункт 9 статьи 61.11).
Имеет ли значение, что долг возник после продажи бизнеса?
В вашей ситуации задолженность образовалась после того, как супруг перестал быть руководителем и участником. По общему правилу, лицо не может нести субсидиарную ответственность за обязательства, возникшие в период, когда оно не имело возможности определять действия должника. Для привлечения к ответственности необходимо доказать, что именно его предшествующие виновные действия (например, недобросовестные сделки, вывод активов, уничтожение документации) в конечном счёте привели к невозможности погашения требований кредиторов. Если же долги сформировались исключительно в результате хозяйственной деятельности нового руководства, основания для возложения ответственности на бывшего руководителя отсутствуют.
Ответственность за неподачу заявления о банкротстве.
Поскольку ваш супруг на момент возникновения признаков банкротства уже не являлся руководителем, на него не распространяется обязанность, предусмотренная статьёй 9 Закона о банкротстве, и он не может быть привлечён к ответственности по статье 61.12 Закона о банкротстве за несвоевременную подачу заявления должника.
3. Правовые последствия нотариальной сделки купли-продажи доли
Сама по себе нотариально удостоверенная сделка купли-продажи доли в уставном капитале не перераспределяет ответственность по обязательствам общества между бывшим и новым собственником. Закон об обществах с ограниченной ответственностью устанавливает переход прав и обязанностей участника к приобретателю доли:
«Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению…»
«Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц…
К приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества…»
(Источник: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», статья 21, пункты 11 и 12)
Однако речь здесь идёт о правах и обязанностях, связанных со статусом участника (право на участие в управлении, на получение дивидендов и т.п.). Субсидиарная ответственность за доведение общества до банкротства не входит в перечень таких корпоративных прав и обязанностей, она носит личный характер. Поэтому нотариальное удостоверение сделки не освобождает бывшего участника от ответственности за его собственные виновные действия, совершённые в период его контроля над обществом.
Ответственность участников и иных контролирующих лиц за банкротство общества прямо предусмотрена Законом об ООО:
«В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам»
(Источник: Закон об ООО, статья 3, пункт 3)
Таким образом, именно вина в возникновении банкротства, а не формальные договорённости о «передаче всех обязательств», будет оцениваться судом.
4. Процессуальное положение свидетеля: права и риски
В рамках арбитражного процесса (дело о банкротстве)
Свидетель обязан явиться в суд и сообщить сведения, известные ему лично (статья 56 АПК РФ). За дачу заведомо ложных показаний и за отказ от дачи показаний он несёт уголовную ответственность. Однако закон предоставляет важную гарантию:
«Никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом»
(Источник: «Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», статья 56, часть 6)
Это означает, что ваш супруг вправе отказаться отвечать на те вопросы, которые могут быть впоследствии использованы для его собственного обвинения или для обвинения вас (как супруги). Рекомендуется заранее обсудить с адвокатом линию поведения на допросе.
В рамках мероприятий налогового контроля
Налоговый орган также вправе вызвать свидетеля для дачи показаний (статья 90 НК РФ). Ответственность свидетеля за неявку либо уклонение без уважительных причин составляет 1000 рублей, за неправомерный отказ от дачи показаний либо дачу ложных показаний – 3000 рублей (статья 128 НК РФ). При этом право не свидетельствовать против самого себя и своего супруга, предусмотренное общими принципами законодательства, сохраняется и здесь, однако формулировка в самом НК РФ об этом прямо не упоминает – она основана на конституционных гарантиях.
Когда свидетель может стать ответчиком
Статус свидетеля может измениться на статус ответчика в случае, если в рамках дела о банкротстве будет подано заявление о привлечении его к субсидиарной ответственности. С этого момента у него появляется весь объём процессуальных прав и обязанностей ответчика:
«Лицо, в отношении которого в рамках дела о банкротстве подано заявление о привлечении к ответственности, имеет права и несет обязанности лица, участвующего в деле о банкротстве, как ответчик по этому заявлению. … лицо вправе участвовать в деле о банкротстве при рассмотрении иных вопросов…»
(Источник: Закон о банкротстве, статья 61.15, пункт 1)
Более того, даже до подачи такого заявления ваш супруг может по собственной инициативе ходатайствовать о привлечении его к участию в деле как контролирующего лица, чтобы отслеживать процесс и защищать свои интересы (статья 34 Закона о банкротстве, пункт 4). Это не является признанием вины.
5. Какие доказательства необходимо подготовить для исключения ответственности
Успешная защита строится на доказывании отсутствия вины и невозможности определять действия должника в период образования задолженности. Основное бремя доказывания в гражданском процессе лежит на том, кто ссылается на определённые обстоятельства (статья 65 АПК РФ), однако при рассмотрении заявления о субсидиарной ответственности суд может возложить бремя опровержения доводов на привлекаемое лицо, особенно если отзыв не представлен (статья 61.16 Закона о банкротстве, пункт 4).
Поэтому настоятельно рекомендуется заблаговременно собрать и сохранить следующие доказательства:
- Акт приёма-передачи документов при увольнении с поста генерального директора и смене участника, включая бухгалтерскую отчётность, налоговую документацию, печати и т.д.
- Копию нотариально удостоверенного договора купли-продажи доли, подтверждающую дату и факт полного выхода из состава участников.
- Выписку из ЕГРЮЛ, свидетельствующую о смене руководителя и участников общества.
- Любые документы, подтверждающие, что после продажи бизнеса ваш супруг не принимал участия в деятельности общества, не давал указаний, не подписывал отчётность и т.п.
- Сведения о том, что налоговая задолженность возникла после прекращения его полномочий, на основании дат соответствующих налоговых периодов и принятых налоговых решений.
6. Выводы и рекомендации
- Риск привлечения к субсидиарной ответственности существует, но он не является неизбежным. Основным условием для освобождения от ответственности служит отсутствие вины в невозможности погашения долгов. Поскольку задолженность накопилась уже после продажи бизнеса, у защиты есть сильная позиция, если не будет доказано, что именно прежние действия супруга стали первопричиной банкротства.
- Вызов в качестве свидетеля – стандартная процедура, но к допросу следует отнестись максимально серьёзно. Обязательно воспользуйтесь правом не давать показания против самого себя и своего супруга, если вопросы могут быть направлены на установление оснований для будущего обвинения.
- Рекомендуется незамедлительно обратиться к адвокату, особенно в сфере банкротства и налоговых споров, чтобы:
- оценить текущую ситуацию с учётом конкретных обстоятельств и материалов дела;
- выработать линию поведения на допросах;
- при необходимости инициировать участие в деле о банкротстве на ранней стадии с целью контроля над процессом и своевременной защиты.
- Соберите все перечисленные выше доказательства, подтверждающие добросовестность и прекращение полномочий, и храните их в упорядоченном виде.
