Ключевое значение имеет ст. 54.1 того же закона, которая прямо устанавливает минимальный период просрочки, необходимый для обращения взыскания. Просрочка менее трёх месяцев является основанием для отказа в обращении взыскания как в судебном, так и во внесудебном порядке. Поскольку ваша задолженность длится всего 16 дней, требование сотрудника банка о предоставлении залогового жилья для оценки и последующей продажи является незаконным и преждевременным – оно игнорирует прямой запрет, введённый данной нормой.
период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее трех месяцев… Обращение взыскания на заложенное имущество без обращения в суд (во внесудебном порядке) не допускается при наличии одновременно следующих условий: …период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее чем три месяца.
— Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», ст. 54.1
Дополнительно ст. 55 Закона об ипотеке предусматривает возможность внесудебного обращения взыскания, но только при условии, что это прямо предусмотрено договором об ипотеке или закладной, и при обязательном соблюдении требований, в том числе срока, указанного в ст. 54.1. Даже если договор допускает внесудебный порядок, реализовать его при 16-дневной просрочке нельзя. Следовательно, угроза продажи жилья на данном этапе является необоснованной.
Удовлетворение требований залогодержателя за счет имущества, заложенного по договору об ипотеке, во внесудебном порядке допускается в случае, если это предусмотрено договором об ипотеке либо договором, влекущим за собой возникновение ипотеки в силу закона, или если права залогодержателя удостоверены закладной, закладной.
— Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», ст. 55
Переходя к анализу действий сотрудника банка в части коммуникации, необходимо применить Федеральный закон от 03.07.2016 № 230-ФЗ «О защите прав и законных интересов физических лиц при осуществлении деятельности по возврату просроченной задолженности…». Само по себе направление СМС-сообщения как способ взаимодействия допускается – ст. 4 этого закона включает короткие текстовые сообщения в перечень разрешённых способов связи с должником. Однако закон устанавливает строгие требования к содержанию и частоте таких сообщений, а также обязывает кредитора действовать добросовестно и разумно.
При совершении действий, направленных на возврат просроченной задолженности, кредитор или представитель кредитора вправе взаимодействовать с должником, используя:
2) телеграфные сообщения, короткие текстовые, голосовые и иные сообщения, передаваемые по сети связи общего пользования или с использованием сайтов и (или) страниц сайтов в сети «Интернет», а также с использованием федеральной государственной информационной системы «Единый портал государственных и муниципальных услуг (функций)» в случае, предусмотренном частью 11 настоящей статьи, либо информационных систем и (или) программ для электронных вычислительных машин, к
— Федеральный закон от 03.07.2016 № 230-ФЗ «О защите прав и законных интересов физических лиц при осуществлении деятельности по возврату просроченной задолженности…», ст. 4
Содержание СМС – требование предоставить жильё для оценки и продажи при 16-дневной просрочке – не соответствует принципу добросовестности и разумности, закреплённому в ст. 6 Закона № 230-ФЗ. Более того, такие действия подпадают под прямой запрет: не допускается введение должника в заблуждение относительно правовой природы и размера неисполненного обязательства, причин его неисполнения, сроков исполнения обязательства. Указав, что залогодатель обязан предоставить квартиру для продажи при столь короткой просрочке, сотрудник банка исказил правовую природу обязательства, поскольку реальное обращение взыскание возможно не ранее чем через три месяца просрочки, да и то не автоматически. Это является нарушением пп. «а» п. 5 ч. 2 ст. 6. Также в сообщении может усматриваться оказание психологического давления (п. 4 ч. 2 ст. 6), так как угроза потери жилья при незначительной задержке платежа явно рассчитана на устрашение.
Не допускаются направленные на возврат просроченной задолженности действия кредитора или представителя кредитора, связанные в том числе с: … 4) оказанием психологического давления на должника и (или) иных лиц, использованием выражений и совершением иных действий, унижающих честь и достоинство должника и (или) иных лиц; 5) введением должника и (или) иных лиц в заблуждение относительно: а) правовой природы и размера неисполненного обязательства, причин его неисполнения должником, сроков исполнения обязательства; б) передач
— Федеральный закон от 03.07.2016 № 230-ФЗ «О защите прав и законных интересов физических лиц при осуществлении деятельности по возврату просроченной задолженности…», ст. 6
Ст. 7 Закона № 230-ФЗ устанавливает идентификационные требования при непосредственном взаимодействии. В начале телефонного разговора или личной встречи должнику должны быть сообщены имя и индивидуальный идентификационный код физического лица. Применительно к СМС-сообщению закон прямо не требует указывать идентификатор, однако сотрудник банка в своём сообщении этот идентификатор указал. Использование личного номера телефона для отправки не является прямым нарушением Закона № 230-ФЗ, если номер не используется для скрытия источника сообщения или обхода ограничений. Однако это может свидетельствовать о нарушении внутренних регламентов банка и правил обработки персональных данных, если номер должника был получен и использован сотрудником вне установленных служебных процедур.
В начале каждого случая непосредственного взаимодействия по инициативе кредитора или представителя кредитора посредством личных встреч или телефонных переговоров должнику должны быть сообщены: 1) имя и индивидуальный идентификационный код физического лица, осуществляющего такое взаимодей
— Федеральный закон от 03.07.2016 № 230-ФЗ «О защите прав и законных интересов физических лиц при осуществлении деятельности по возврату просроченной задолженности…», ст. 7
Что касается персональных данных. Согласно ст. 7 Федерального закона «О персональных данных», операторы и иные лица, получившие доступ к персональным данным, обязаны не раскрывать их третьим лицам без согласия субъекта. Сотрудник банка, используя свой личный номер для отправки СМС, мог потенциально раскрыть факт наличия у вас задолженности третьим лицам (например, если номер засветился, или кто-то ещё увидел его телефон). Однако в данном случае сообщение адресовано непосредственно вам, и раскрытия данных третьим лицам не произошло. Само по себе использование личного номера не образует состава нарушения ст. 7 Закона № 152-ФЗ, если не доказано, что номер должника использовался вне служебной необходимости с доступом посторонних.
Операторы и иные лица, получившие доступ к персональным данным, обязаны не раскрывать третьим лицам и не распространять персональные данные без согласия субъекта персональных данных, если иное не предусмотрено федеральным законом.
— Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», ст. 7
Оценив все указанные нарушения, необходимо рассмотреть возможность подачи жалобы в Центральный банк РФ. Статья 16 Федерального закона «О потребительском кредите (займе)» прямо устанавливает, что надзор за соблюдением кредитными организациями требований этого закона осуществляет Банк России. Хотя в данной ситуации основным нарушенным законом является № 230-ФЗ, он также относится к сфере потребительского кредитования и банковской деятельности. ЦБ РФ уполномочен рассматривать жалобы на действия банков в рамках возврата просроченной задолженности. Кроме того, Кодекс об административных правонарушениях предусматривает ответственность за нарушение Закона № 230-ФЗ: ст. 14.57 устанавливает штрафы за несоблюдение правил, установленных главой 2 этого закона. Поскольку сотрудник банка нарушил требования ст. 6 (введение в заблуждение, психологическое давление), его действия образуют состав правонарушения, предусмотренного ст. 14.57 КоАП РФ.
Нарушение кредитором или представителем кредитора установленных главой 2 Федерального закона от 3 июля 2016 года N 230-ФЗ … общих правил совершения действий, направленных на возврат просроченной задолженности физических лиц, за исключением случаев, предусмотренных частью 6 настоящей статьи, при отсутствии признаков уголовно наказуемого деяния — влечет наложение административного штрафа …
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 14.57
Надзор за соблюдением кредитными организациями и некредитными финансовыми организациями требований настоящего Федерального закона осуществляет Банк России.
— Федеральный закон от 21.12.2013 № 353-ФЗ «О потребительском кредите (займе)», ст. 16
Таким образом, вы вправе подать жалобу в Центральный банк РФ на действия сотрудника банка, указав на нарушение ст. 6 Закона № 230-ФЗ (введение в заблуждение и психологическое давление), а также на преждевременность требования, противоречащего ст. 54.1 Закона об ипотеке. К жалобе следует приложить скриншот СМС с номером отправителя и идентификатором сотрудника. ЦБ РФ может применить к банку меры надзорного реагирования, вплоть до возбуждения дела об административном правонарушении по ст. 14.57 КоАП РФ.