Может ли ООО заключить безвозмездный договор оказания услуг с гражданином, как оформить и нужно ли отдельное согласие на обработку персональных данных

Допустимо ли заключить с гражданином (не ИП) договор безвозмездного оказания услуг

Договор оказания услуг регулируется гл. 39 ГК РФ. Консультационные (маркетинговые) услуги прямо отнесены к сфере этой главы, а значит, никаких лицензий или особого статуса исполнителя (ИП) не требуется — важен лишь сам факт оказания услуг по заданию заказчика.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
— п. 1 ст. 779 ГК РФ

Правила настоящей главы применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47, 49, 51, 53 настоящего Кодекса.
— п. 2 ст. 779 ГК РФ

Закон не обязывает оказывать услуги «через» ИП: гл. 39 не предъявляет требований к правовому статусу исполнителя, поэтому гражданин без предпринимательского статуса может быть исполнителем по такому договору.

Ключевой вопрос — можно ли сделать договор полностью безвозмездным. ГК РФ прямо допускает безвозмездные договоры и даже называет условие о безвозмездности существенным признаком, отличающим их от возмездных.

Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. 3. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.
— п. 2–3 ст. 423 ГК РФ

Значит, конструкция «безвозмездное оказание услуг» правомерна: стороны вправе отступить от общего правила о презумпции возмездности и прямо указать в договоре, что услуги оказываются безвозмездно. Заплатить «символический рубль» не требуется — закон не устанавливает минимальной цены; «рубль» нужен лишь тогда, когда стороны хотят сохранить возмездную конструкцию (например, для вычета расходов).

Что касается риска переквалификации безвозмездности в дарение: закон запрещает дарение между коммерческими организациями, но к вашей ситуации это не относится — безвозмездную услугу оказывает гражданин, а не организация.

Не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей: (В редакции Федерального закона от 25.12.2008 № 280-ФЗ ) 1) от имени малолетних и граждан, признанных недееспособными, их законными представителями; 2) работникам образовательных организаций, медицинских организаций, организаций, оказывающих социальные услуги, и аналогичных организаций, в том числе организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, гражданами, находящимися в них на лечении, содержании или воспитании, супругами и родственниками этих граждан; (В редакции Федерального закона от 24.04.2008 № 49-ФЗ ) 3) лицам, замещающим государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, муниципальные должности, государственным служащим, муниципальным служащим, служащим Банка России в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей; (В редакции Федерального закона от 25.12.2008 № 280-ФЗ ) 4) в отношениях между коммерческими организациями.
— п. 1 ст. 575 ГК РФ

Поскольку запрет в п. 1 ст. 575 ГК РФ сформулирован именно для отношений «между коммерческими организациями», безвозмездное оказание услуг гражданином запрету дарения не подпадает. Однако если фактически «дружба» скрывает вознаграждение работнику или учредителю, конструкция может быть переквалифицирована судом/налоговым органом — поэтому существенную безвозмездность и разовый характер стоит отразить в договоре.

Форма договора и оформление оказания услуг (акт)

Сделки между юридическим лицом и гражданином должны совершаться в простой письменной форме.

Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения: 1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
— подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ

Услуги по гл. 39 подчиняются общим правилам о подряде, включая правила приёмки результата.

Общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.
— ст. 783 ГК РФ

Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.
— п. 1 ст. 720 ГК РФ

Именно поэтому подписанный обеими сторонами акт сдачи-приёмки услуг — не формальность, а способ подтвердить факт и объём оказанных услуг. Акт следует составлять по правилам ст. 720 ГК РФ: перечень услуг, результат, отсутствие (или оговорку) недостатков и дату приёмки. Заказчик, обнаруживший недостатки, оговоривает их в акте.

Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.
— п. 2 ст. 720 ГК РФ

Заказчик, принявший услуги без проверки, лишается права ссылаться на явные недостатки, поэтому в акте имеет смысл прямо зафиксировать отсутствие претензий.

Вывод: ООО вправе заключить с гражданином (не ИП) договор безвозмездного оказания маркетинговых консультационных услуг — гл. 39 ГК РФ не требует статуса ИП у исполнителя, а безвозмездность допускается п. 2 ст. 423 ГК РФ. Договор должен быть в простой письменной форме (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ), факт оказания услуг подтверждается двусторонним актом (ст. 720 ГК РФ). Полная безвозмездность допустима, «символический рубль» не обязателен; запрет дарения между коммерческими организациями (п. 1 ст. 575 ГК РФ) не применяется, так как услугу оказывает гражданин.

Налоговые последствия безвозмездного получения услуг и обязанности налогового агента

Безвозмездное получение услуг НК РФ прямо квалифицирует как внереализационный доход получателя, если они получены без встречной обязанности.

Для целей настоящей главы имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).
— п. 2 ст. 248 НК РФ

в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в статье 251 настоящего Кодекса. При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений статьи 105 3 настоящего Кодекса, но не ниже определяемой в соответствии с настоящей главой остаточной стоимости - по амортизируемому имуществу и не ниже затрат на производство (приобретение) - по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам). Информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком - получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки;
— п. 8 ст. 250 НК РФ

Для ООО это означает: при безвозмездном оказании услуг возникает внереализационный доход, оцениваемый по рыночной цене этих услуг. Информацию о ценах вы должны подтвердить документально (например, справкой о рыночной стоимости аналогичных консультаций).

Момент признания дохода при методе начисления привязан к акту.

дата подписания сторонами акта приема-передачи имущества (приемки-сдачи работ, услуг) - для доходов: (В редакции Федерального закона от 29.05.2002 № 57-ФЗ) абзац; (Исключен - Федеральный закон от 29.05.2002 № 57-ФЗ) в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг); по иным аналогичным доходам;
— подп. 1 п. 4 ст. 271 НК РФ

То есть дата подписания акта — дата признания внереализационного дохода.

Обязанности налогового агента по НДФЛ и плательщика страховых взносов возникают только при выплатах. Если выплат нет, нет ни дохода физлица, ни объекта обложения взносами. Ветка «если всё же решите заплатить хотя бы рубль»: с вознаграждения по гражданско-правовому договору оказания услуг организация обязана исчислить, удержать и уплатить НДФЛ.

Российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения или постоянные представительства иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 настоящей статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 225 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей.
— п. 1 ст. 226 НК РФ

Объектом обложения страховыми взносами для плательщиков, указанных в абзаце четвертом подпункта 1 пункта 1 статьи 419 настоящего Кодекса, признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, в рамках трудовых отношений, в том числе вознаграждения по трудовым договорам, производимые на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме в пользу членов совета многоквартирного дома, включая председателя совета многоквартирного дома, избранных собственниками помещений в многоквартирном доме в соответствии с положениями Жилищного кодекса Российской Федерации , и по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг
— п. 1 ст. 420 НК РФ

То есть при любом вознаграждении по ГПХ ООО становится налоговым агентом (ст. 226 НК РФ), а само вознаграждение — объектом страховых взносов (ст. 420 НК РФ). Поэтому выбор «безвозмездно или за рубль» зависит от того, нужен ли вам учёт расходов: при безвозмездности возникают внереализационный доход и обязанность его подтвердить, но нет выплат и нет обязанностей налогового агента.

Вывод: Безвозмездное получение услуг создаёт у ООО внереализационный доход (п. 8 ст. 250, п. 2 ст. 248 НК РФ), отражаемый по рыночной цене на дату акта (подп. 1 п. 4 ст. 271 НК РФ). При отсутствии выплат обязанностей налогового агента по НДФЛ и плательщика страховых взносов не возникает. Если вы решите выплатить вознаграждение, возникают обязанность налогового агента по ст. 226 НК РФ и объект страховых взносов по ст. 420 НК РФ.

Согласие на обработку персональных данных: можно ли включить в договор отдельным пунктом и что в нём обязательно

Согласие на обработку ПДн должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным. Закон не требует отдельного бланка — допускается любая форма, позволяющая подтвердить факт получения согласия, значит, отдельный пункт договора с подписью гражданина такому требованию соответствует.

Субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным . Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено федеральным законом.
— п. 1 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ

Более того, если обработка ПДн необходима для исполнения договора, стороной которого является субъект, согласие как таковое может вообще не требоваться — обработка допускается на ином законном основании.

обработка персональных данных необходима для исполнения договора, стороной которого либо выгодоприобретателем или поручителем по которому является субъект персональных данных, а также для заключения договора по инициативе субъекта персональных данных или договора, по которому субъект персональных данных будет являться выгодоприобретателем или поручителем. Заключаемый с субъектом персональных данных договор не может содержать положения, ограничивающие права и свободы субъекта персональных данных, устанавливающие случаи обработки персональных данных несовершеннолетних, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации, а также положения, допускающие в качестве условия заключения договора бездействие субъекта персональных данных ; (В редакции федеральных законов от 21.12.2013 № 363-ФЗ, от 03.07.2016 № 231-ФЗ, от 14.07.2022 № 266-ФЗ) 6) обработка персональных данных необходима для защиты жизни, здоровья или иных жизненно важных интересов субъекта персональных данных, если получение согласия субъекта персональных данных невозможно;
— подп. 5 п. 1 ст. 6 ФЗ № 152-ФЗ

Однако тот же подпункт оговаривает: договор не может содержать положения, ограничивающие права субъекта и допускающие обработку, несовместимую с целями договора. Поэтому пункт договора должен ограничиваться целями оказания и исполнения услуг.

Обязательный состав согласия (если вы оформляете именно согласие, а не полагаетесь на договорное основание) перечислен в п. 4 ст. 9 — это минимум, без которого бумага легко оспаривается.

Согласие в письменной форме субъекта персональных данных на обработку его персональных данных должно включать в себя, в частности: 1) фамилию, имя, отчество, адрес субъекта персональных данных, номер основного документа, удостоверяющего его личность, сведения о дате выдачи указанного документа и выдавшем его органе; 2) фамилию, имя, отчество, адрес представителя субъекта персональных данных, номер основного документа, удостоверяющего его личность, сведения о дате выдачи указанного документа и выдавшем его органе, реквизиты доверенности или иного документа, подтверждающего полномочия этого представителя (при получении согласия от представителя субъекта персональных данных); 3) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес оператора, получающего согласие субъекта персональных данных; 4) цель обработки персональных данных; 5) перечень персональных данных, на обработку которых дается согласие субъекта персональных данных; 6) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес лица, осуществляющего обработку персональных данных по поручению оператора, если обработка будет поручена такому лицу; 7) перечень действий с персональными данными, на совершение которых дается согласие, общее описание используемых оператором способов обработки персональных данных; 8) срок, в течение которого действует согласие субъекта персональных данных, а также способ его отзыва, если иное не установлено федеральным законом; 9) подпись субъекта персональных данных.
— п. 4 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ

Применительно к вашему набору данных: паспортные данные, телефон и e-mail — обычные (общие) персональные данные, они допустимы, если отвечают целям. Но действует принцип минимизации: содержание и объём данных должны соответствовать заявленным целям и не быть избыточными.

Содержание и объем обрабатываемых персональных данных должны соответствовать заявленным целям обработки. Обрабатываемые персональные данные не должны быть избыточными по отношению к заявленным целям их обработки.
— п. 5 ст. 5 ФЗ № 152-ФЗ

Согласие можно отозвать; в этом случае оператор вправе продолжить обработку только при наличии иных законных оснований (например, если обработка нужна для исполнения договора или защиты его прав).

Согласие на обработку персональных данных может быть отозвано субъектом персональных данных. В случае отзыва субъектом персональных данных согласия на обработку персональных данных оператор вправе продолжить обработку персональных данных без согласия субъекта персональных данных при наличии оснований, указанных в пунктах 2 - 11 части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 настоящего Федерального закона.
— п. 2 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ

Поэтому в договоре полезно закрепить срок хранения документов — обрабатываемые данные должны храниться не дольше, чем этого требуют цели. Доказательство получения согласия законом возлагается на оператора, то есть на вас.

Обязанность предоставить доказательство получения согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных или доказательство наличия оснований, указанных в пунктах 2 - 11 части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 настоящего Федерального закона, возлагается на оператора.
— п. 3 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ

Вывод: Согласие на обработку ПДн допустимо оформить отдельным пунктом того же договора (с подписью гражданина) — отдельный бланк не обязателен. Если вы полагаетесь на договорное основание обработки (подп. 5 п. 1 ст. 6 ФЗ № 152-ФЗ), согласие может не требоваться вовсе. Если же вы оформляете согласие, в нём обязательно отразить сведения по п. 4 ст. 9 ФЗ № 152-ФЗ: ФИО и паспортные данные субъекта, наименование и адрес оператора, цель обработки, перечень данных, перечень действий, срок действия и способ отзыва, подпись. Объём данных ограничьте целями договора (принцип минимизации, п. 5 ст. 5) и храните не дольше необходимого. Доказать наличие согласия обязан оператор, то есть ООО.

Риски при отказе от письменной формы и при нарушении правил обработки ПДн

Если стороны вообще не оформят договор, услуги окажутся полученными без правового основания их предоставления, что порождает риск требования о возврате неосновательно сбережённого.

Обработка персональных данных в случаях, не предусмотренных законодательством Российской Федерации в области персональных данных, либо обработка персональных данных, несовместимая с целями сбора персональных данных, за исключением случаев, предусмотренных частями 2, 11 - 18 настоящей статьи и статьей 17.13 настоящего Кодекса , если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, -
— ч. 1 ст. 13.11 КоАП РФ

Заказчик, получивший услугу без сделки, может столкнуться с требованием исполнителя о взыскании стоимости фактически оказанных услуг как неосновательного обогащения — договорная бумага защищает и от гражданско-правовых претензий.

Нарушение правил обработки ПДн (нет подтверждённого согласия либо использование данных вне заявленных целей) влечёт административную ответственность.

{c16b}

Поэтому для ООО «закрыться» от вопросов нужно два документа: собственно договор с актом (подтверждает правомерность и основание сделки) и оформленное согласие/договорное основание обработки ПДн (исключает претензии Роскомнадзора). Обработка избыточных данных этот риск усиливает, поскольку противоречит принципу минимизации (п. 5 ст. 5, п. 5 ст. 5 ФЗ № 152-ФЗ).

Вывод: Если договор не оформлен, сохраняется риск требований о взыскании стоимости фактически оказанных услуг как неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК РФ) — письменный договор и акт этот риск снимают. Отсутствие надлежащего согласия на обработку ПДн либо обработка данных вне заявленных целей образует состав административного правонарушения по ч. 1 ст. 13.11 КоАП РФ. Для полноценной защиты от претензий и ФНС, и Роскомнадзора необходимо одновременное оформление договора с актом и согласия на обработку ПДн.