Проверка договора на создание сайта и настройку контекстной рекламы: риски, права на сайт, сроки, стоимость

Квалификация договора и его существенные условия

Ваш договор — смешанный (его допускает свобода договора), в нём два самостоятельных обязательства: создание сайта (подряд, гл. 37 ГК РФ) и настройка/сопровождение контекстной рекламы (возмездное оказание услуг, гл. 39 ГК РФ).

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.
   — п. 1 ст. 702 ГК РФ

Создание сайта «под ключ» с фиксированным результатом — это именно подряд: подрядчик обязуется выполнить работу по вашему заданию и сдать её результат. А вот настройка контекстной рекламы — это услуга, к которой применяются правила о возмездном оказании услуг, но через отсылку распространяются и общие положения о подряде:

Общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.
— ст. 783 ГК РФ

Это значит, что для рекламной части договора также действуют правила о сроках, цене, качестве и приёмке из гл. 37 ГК РФ — в той части, где они не противоречат ст. 779–782 ГК РФ.

Ключевой риск здесь — предмет. Срок (1,5 месяца) и цена (180 000 руб.) в договоре названы и потому согласованы; но предмет работы — «сайт из 12 страниц» — это слишком абстрактное описание. Согласно ст. 702 подрядчик выполняет «определённую работу», то есть вам критически важно зафиксировать, ЧТО именно входит в эти 12 страниц (структура, функционал, дизайн, интеграции, адаптивность, CMS).

1. Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.
   — п. 1 ст. 721 ГК РФ

Если ТЗ нет или оно неполное, качество будет оцениваться по «обычно предъявляемым требованиям» к таким работам — а это размытый стандарт, из-за которого спорить с исполнителем о недоделках будет крайне сложно. Отсутствие детального ТЗ — главный юридический дефект такого договора, а не его достоинство.

Вывод: договор юридически заключён (есть предмет, цена, срок), но предмет определён недостаточно. Без детального техзадания (перечень и структура страниц, функционал, дизайн-макеты, адаптивность, CMS, интеграции) вы не сможете эффективно предъявлять претензии по качеству — результат будет оцениваться по размытому стандарту «обычных требований». До подписания требуйте приложить к договору ТЗ как неотъемлемую часть.

Кому принадлежат права на сайт

Это отдельный, самый важный для вас пробел. Сайт — это программа для ЭВМ (и/или иное произведение), права на которую регулирует ч. 4 ГК РФ. Поскольку сайт создаётся по вашему заказу, действует диспозитивное правило:

1. Исключительное право на программу для ЭВМ, базу данных или иное произведение, созданные по договору, предметом которого было создание такого произведения (по заказу), принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное.
   — п. 1 ст. 1296 ГК РФ

Это означает, что если в договоре прямо не написано обратное — исключительное право на сайт по умолчанию принадлежит ВАМ как заказчику. Это ваша защитная позиция при отсутствии условия о правах. Однако обратите внимание на важный нюанс:

1. В случае, если исключительное право на произведение в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи принадлежит заказчику, подрядчик (исполнитель) вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать такое произведение для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.
   — п. 2 ст. 1296 ГК РФ

То есть даже при переходе прав к вам исполнитель сохраняет за собой право (если договором не исключено) использовать сайт «для собственных нужд» по безвозмездной лицензии — например, включить его в портфолио. Если вы этого не хотите, это нужно прямо запретить в договоре.

Главный риск — что исполнитель пропишет в договоре обратное («права остаются у исполнителя»). Тогда вы получите лишь право использовать сайт в своих целях, но не станете его правообладателем: не сможете перенести сайт к другому подрядчику, дорабатывать его, отчуждать. Отдельно проверьте, что в договоре нет условия о работе «на чужих» движках/шаблонах, права на которые вам не передаются.

Вывод: права на сайт законом по умолчанию отнесены к вам (п. 1 ст. 1296 ГК РФ), но это диспозитивная норма — если исполнитель вставил в договор оговорку «исключительные права остаются у исполнителя», сайт вам принадлежать не будет. Так как вы сами пишете, что судьба прав в договоре не прописана, — в буквальном прочтении действует норма закона в вашу пользу, но нужно, во-первых, убедиться, что оговорки «иное» в договоре нет, а во-вторых, явно зафиксировать передачу исключительного права и исходного кода/доступов к CMS и хостингу.

Последствия просрочки срока (что будет, если исполнитель опоздает)

Вы правы, что это надо прописать отдельно. Закон даёт вам защиту через два механизма.

Первый — отказ от договора и убытки, если срыв срока очевиден:

1. Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
   — п. 2 ст. 715 ГК РФ

Второй — прямая неустойка за просрочку. Важно: по общему правилу ГК РФ размер неустойки автоматически не установлен (в отличие от ЗоЗПП — см. следующий блок). Если вы заключаете договор как предприниматель (ИП/юрлицо), то без договорного условия о пене вы сможете претендовать лишь на проценты по ст. 395 ГК РФ за пользование уплаченным авансом при его возврате:

1. В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.
   — п. 1 ст. 395 ГК РФ

Это только проценты на сумму возвращаемого (неправомерно удерживаемого) аванса, а не полноценная неустойка за каждый день задержки сдачи сайта. Поэтому если в договоре нет условий о неустойке за просрочку (например, «0,1% от цены работ за каждый день, но не более 10%»), вы не сможете её взыскать, а компенсация будет ограничена убытками, которые надо отдельно доказывать.

Кроме того, зафиксируйте в договоре порядок сдачи-приёмки, иначе рискуете потерять право ссылаться на недостатки:

1. Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.
   — п. 1 ст. 720 ГК РФ

1. Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).
   — п. 3 ст. 720 ГК РФ

Без прописанного порядка приёмки, если вы примете сайт «как есть» и подпишете акт без оговорок, вы утратите право ссылаться на явные недостатки. Поэтому в договоре нужны: список критериев приёмки, срок на приёмку (например, 14 дней), право фиксировать недостатки в акте и не оплачивать до их устранения (ст. 711 ГК РФ — оплата после надлежащей сдачи).

Вывод: ответственность за просрочку срока 1,5 месяца без специальной оговорки в договоре фактически не работает — вы сможете лишь отказаться от договора при явном срыве сроков (ст. 715 ГК РФ) и взыскать убытки/проценты на аванс (ст. 395 ГК РФ), но не договорную неустойку. Обязательно включите пеню за просрочку сдачи сайта и порядок приёмки с правом фиксировать недостатки.

Если вы — физическое лицо (потребитель): усиленная защита

Правовой режим договора кардинально зависит от вашего статуса. Если вы заключаете его как физическое лицо для личных (не предпринимательских) нужд, а исполнитель — ИП или ООО, то на отношения распространяется Закон РФ «О защите прав потребителей», и тогда закон сам даёт вам то, чего нет в договоре.

Во-первых, право отказаться от услуг в любой момент с оплатой лишь фактических расходов:

Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.
— ст. 32 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Во-вторых — законная неустойка за просрочку 3% в день (до цены заказа), которую не нужно прописывать в договоре:

В случае нарушения установленных сроков выполнения работы (оказания услуги) или назначенных потребителем на основании пункта 1 настоящей статьи новых сроков исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере трех процентов цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена - общей цены заказа.
— п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»

А при нарушении срока вы вправе по выбору: назначить новый срок, поручить работу третьим лицам за счёт исполнителя, уменьшить цену или отказаться от договора с полным возмещением убытков:

1. Если исполнитель нарушил сроки выполнения работы (оказания услуги) - сроки начала и (или) окончания выполнения работы (оказания услуги) и (или) промежуточные сроки выполнения работы (оказания услуги) или во время выполнения работы (оказания услуги) стало очевидным, что она не будет выполнена в срок, потребитель по своему выбору вправе: (В редакции федеральных законов от 17.12.1999 № 212-ФЗ; от 25.10.2007 № 234-ФЗ) назначить исполнителю новый срок; (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) поручить выполнение работы (оказание услуги) третьим лицам за разумную цену или выполнить ее своими силами и потребовать от исполнителя возмещения понесенных расходов; потребовать уменьшения цены за выполнение работы (оказание услуги); отказаться от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги). (В редакции Федерального закона от 21.12.2004 № 171-ФЗ) Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с нарушением сроков выполнения работы (оказания услуги). Убытки возмещаются в сроки, установленные для удовлетворения соответствующих требований потребителя. (В редакции Федерального закона от 17.12.1999 № 212-ФЗ) 2. Назначенные потребителем новые сроки выполнения работы (оказания услуги) указываются в договоре о выполнении работы (оказании услуги).
   — п. 1 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»

При этом общая сумма неустойки ограничена ценой заказа, а требование потребителя не подлежит удовлетворению только если исполнитель докажет, что просрочка произошла из-за непреодолимой силы или по вине потребителя:

Сумма взысканной потребителем неустойки (пени) не может превышать цену отдельного вида выполнения работы (оказания услуги) или общую цену заказа, если цена выполнения отдельного вида работы (оказания услуги) не определена договором о выполнении работы (оказании услуги). Размер неустойки (пени) определяется, исходя из цены выполнения работы (оказания услуги), а если указанная цена не определена, исходя из общей цены заказа, существовавшей в том месте, в котором требование потребителя должно было быть удовлетворено исполнителем в день добровольного удовлетворения такого требования или в день вынесения судебного решения, если требование потребителя добровольно удовлетворено не было. 6. Требования потребителя, установленные пунктом 1 настоящей статьи, не подлежат удовлетворению, если исполнитель докажет, что нарушение сроков выполнения работы (оказания услуги) произошло вследствие непреодолимой силы или по вине потребителя.
— п. 5 ст. 28 Закона РФ «О защите прав потребителей»

Это кратно сильнее, чем правовой режим для ИП/юрлица, где такая неустойка не возникает автоматически.

Вывод: если вы заключаете договор как физическое лицо, а исполнитель — предприниматель, вы автоматически защищены Законом о защите прав потребителей: независимо от текста договора действует неустойка 3% в день за просрочку (но не свыше цены заказа), право на односторонний отказ с оплатой лишь фактических расходов и расширенный набор требований. Если же вы действуете как ИП/юрлицо — этот режим не применяется, и вся защита должна быть прописана в самом договоре. Уточните свой статус: он определяет, какую защиту «докручивать» в тексте.

Рекламный бюджет 60 000 руб. и требования закона о рекламе

Настройка контекстной рекламы — услуга, а бюджет 60 000 руб. — это, по сути, средства, которые исполнитель расходует на оплату показов/кликов рекламным системам от вашего имени. Здесь два разных правовых вопроса: (1) контроль расходования и возврат неизрасходованного, (2) соблюдение законодательства о рекламе.

По контролю бюджета: без условия об отчётности исполнитель может не прикладывать подтверждения фактических расходов на рекламу, а невыбранный остаток — не возвращать. Закон этого за вас не решает: плата по договору оказания услуг определяется договором, а при отказе заказчика возмещаются только «фактически понесённые расходы». Поэтому в договоре надо прямо закрепить: (а) обязанность исполнителя ежемесячно предоставлять отчёты рекламных кабинетов (скриншоты/выгрузки расходов), (б) право заказчика контролировать рекламный кабинет (лучше — вести кампанию в собственном аккаунте заказчика), (в) возврат неизрасходованного остатка бюджета по окончании 3 месяцев или при досрочном расторжении, (г) комиссию исполнителя отдельной строкой от рекламного бюджета.

Теперь о законе о рекламе. Контекстная реклама в интернете подпадает под этот закон:

1. Настоящий Федеральный закон применяется к отношениям в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации.
   — ч. 1 ст. 2 ФЗ «О рекламе»

Важно понимать, кто является рекламодателем в вашей связке: с точки зрения закона рекламодатель — это вы (лицо, определившее объект и содержание рекламы), а агентство — рекламопроизводитель/рекламораспространитель, действующий от вашего имени:

1. рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;
   — п. 5 ст. 3 ФЗ «О рекламе»

1. рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму;
   — п. 6 ст. 3 ФЗ «О рекламе»

1. рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;
   — п. 7 ст. 3 ФЗ «О рекламе»

Это значит, что ответственность за содержание рекламы (достоверность, добросовестность) лежит прежде всего на вас как рекламодателе, а не только на агентстве:

1. Реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
   — ч. 1 ст. 5 ФЗ «О рекламе»

Поэтому критично, чтобы в договоре агентство обязалось: соблюдать требования ФЗ «О рекламе» при настройке кампаний, обеспечивать маркировку интернет-рекламы (через оператора рекламных данных/ЕРID), согласовывать с вами рекламные объявления до запуска, и отвечать за убытки (штрафы ФАС), возникшие по вине агентства.

Вывод: рекламный бюджет 60 000 руб. — это расходуемые средства, и без условия об отчётности и возврате остатка вы рискуете потерять контроль над ними; закрепите ежемесячные отчёты, доступ к рекламному кабинету и возврат неизрасходованного. При этом как рекламодатель именно вы несёте ответственность за достоверность и маркировку рекламы, поэтому в договоре должна быть обязанность агентства соблюдать ФЗ «О рекламе» (включая маркировку интернет-рекламы) и компенсировать штрафы, возникшие по его вине.

Цена и «рентабельность» договора: что можно проверить юридически

По цене: 180 000 руб. за сайт и 60 000 руб. рекламный бюджет — коммерческие величины, их «нормальность» и «рентабельность» юрист не оценивает, так как это зависит от рыночных ставок, уровня исполнителя и объёма функционала. Но юридически важна фиксация цены как твёрдой, чтобы исполнитель не мог её повысить в процессе:

1. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.
   — п. 4 ст. 709 ГК РФ

1. Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.
   — п. 6 ст. 709 ГК РФ

Если цена в договоре зафиксирована как твёрдая (или вообще не оговорена иначе), исполнитель не вправе требовать её увеличения — даже если выяснится, что объём работ «больше, чем предполагалось». Это защищает вас от классической схемы «в процессе работ выяснилось, что нужно ещё N страниц/интеграций — доплатите».

Также закрепите структуру цены и порядок оплаты: закон по умолчанию предполагает оплату после сдачи результата, а аванс — только если прямо предусмотрен договором:

1. Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.
   — п. 1 ст. 711 ГК РФ

1. В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.
   — п. 1 ст. 709 ГК РФ

То есть если в договоре не сказано о предоплате, вы обязаны платить лишь после надлежащей сдачи. На практике исполнители почти всегда настаивают на авансе (30–70%) — это нормально, но привяжите остаток платежа к этапам и окончательной приёмке, а не к «дате договора».

Единственный «рентабельный» аспект, который можно проверить юридически: не завышена ли цена сверх твёрдой по ходу работ (защищает п. 6 ст. 709 ГК РФ) и не «тратится» ли рекламный бюджет без отчётности (см. предыдущий блок). Рыночную адекватность 180 000 руб. можно сопоставить только с коммерческими предложениями других исполнителей по аналогичному ТЗ — это не правовая категория.

Вывод: «нормальность» цены и «рентабельность» договора — коммерческие вопросы, которые юрист не оценивает; по ним ориентируйтесь на сравнение коммерческих предложений по одинаковому ТЗ. Юридически же критично, чтобы цена 180 000 руб. была зафиксирована как твёрдая (тогда исполнитель не вправе её поднять — п. 4, 6 ст. 709 ГК РФ) и чтобы оплата была привязана к этапам и приёмке, а не выплачена целиком авансом (ст. 711 ГК РФ).

Доработка/расторжение договора и порядок действий

Поскольку вы ещё не подписали договор (или намерены его изменить), самый правильный инструмент — согласовать изменения до подписания, а не спорить потом:

1. Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.
   — п. 1 ст. 450 ГК РФ

Во-первых, устраните перечисленные выше пробелы прямо в тексте до подписания: детальное ТЗ; условие о передаче исключительных прав и исходного кода/доступов; пеню за просрочку; порядок приёмки с критериями; отчётность и возврат рекламного бюджета; твёрдую цену и поэтапную оплату; обязанность агентства соблюдать ФЗ «О рекламе».

Во-вторых, если договор уже подписан — вы вправе требовать его изменения по соглашению сторон (ст. 450 ГК РФ), а при отказе исполнителя обсуждать расторжение. Учтите, что для услуг действует право заказчика на односторонний отказ:

1. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов.
   — п. 1 ст. 782 ГК РФ

Вы можете отказаться от исполнения (как в части рекламы — услуг, так и в режиме потребителя — от всего договора), оплатив исполнителю фактически понесённые им расходы. Правда, при отказе от подрядной части (создание сайта) после выдачи аванса именно величина «фактически понесённых расходов» исполнителя станет предметом спора — поэтому фиксируйте состояние работ на момент отказа (акты, переписку, промежуточные макеты).

Обратите особое внимание: поскольку договор смешанный, при досрочном расторжении нужно разграничивать уже фактически выполненную часть работ по сайту (она подлежит оплате) и невыбранный рекламный бюджет (он подлежит возврату за вычетом расходов — см. блок о бюджете).

Вывод: оптимально устранить все пробелы до подписания (ст. 450 ГК РФ — изменение по соглашению). Если договор уже подписан, вы вправе в любой момент отказаться от него, компенсировав исполнителю только фактически понесённые расходы (ст. 32 ЗоЗПП для потребителя; п. 1 ст. 782 ГК РФ — общее правило для услуг). При отказе отдельно фиксируйте объём выполненной части сайта и требуйте возврата невыбранного рекламного бюджета.