Иконка поиска
Логотип Все адвокаты
Вопрос
Договоры оказания услуг

Публикация работ мастеров хендмейда в сообществе ВКонтакте: нужно ли маркировать как рекламу, если за размещение берутся донаты

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Маркируйте каждый платный пост пометкой «Реклама», укажите рекламодателя и токен erid.
  2. 2
    Передавайте данные о каждой платной публикации в Единый реестр интернет-рекламы через оператора рекламных данных.
  3. 3
    Заключите с каждым мастером письменный договор, где он указан как рекламодатель, а вы — как рекламораспространитель.descriptionДоговор возмездного оказания услуг по распространению рекламной продукции
  4. 4
    Для бесплатных постов исключите любую коммерческую направленность: не показывайте товары с контактами для заказа.
  5. 5
    Если систематическое ведение сообщества с рекламой: Оформите статус индивидуального предпринимателя для систематического ведения сообщества с рекламой.
  6. 6
    Проконсультируйтесь с адвокатом по договорной и рекламной документации для минимизации штрафных рисков.

Документы и доказательства

  • Договор с мастером (рекламодателем) на размещение поста, где указана плата (донат) и обязанность маркировки.
  • Скриншоты постов с пометкой «Реклама», сведениями о рекламодателе и токеном (erid).
  • Отчёт о передаче данных о рекламе в Единый реестр интернет-рекламы (ЕРИР) через оператора рекламных данных.
  • Письменное соглашение с мастером, где он подтверждает статус рекламодателя и цель продвижения товаров/услуг.
  • Документы, подтверждающие оплату (донат) от мастера (платёжные поручения, чеки, выписки).
  • Устав или правила сообщества, где зафиксировано разделение на платные (рекламные) и бесплатные (информационные) посты.

  • Срочно: первые шаги

    • Немедленно прекратите размещение любых платных постов (за донаты) до настройки маркировки.
    • Зарегистрируйтесь в личном кабинете Единого реестра интернет-рекламы (ЕРИР) через оператора рекламных данных.
    • Для каждого платного поста получите токен (erid) и укажите пометку «Реклама» с данными рекламодателя.
    • Проверьте бесплатные посты: если они формируют интерес к покупке, также маркируйте их как рекламу.
    • Оформите статус ИП, чтобы избежать личной ответственности при систематическом ведении сообщества.

  • Чего не делать

    • Не размещайте посты за донаты без маркировки «Реклама», токена erid и передачи данных в ЕРИР.
    • Не полагайтесь на формулировку «демонстрация работ» в документах — закон оценивает суть, а не название.
    • Не публикуйте бесплатные посты, если их содержание формирует интерес к покупке у неопределённого круга лиц.
    • Не оформляйте отношения с мастерами устно — зафиксируйте письменно, кто является рекламодателем.
    • Не игнорируйте обязанность маркировать рекламу — штраф по ст. 14.3 КоАП РФ грозит вам как рекламораспространителю.

  • Когда нужен адвокат

    • Обратитесь к адвокату, если не уверены в правильной квалификации каждого поста как рекламы или информации.
    • Привлеките адвоката для составления договоров с мастерами, чтобы корректно распределить обязанности по маркировке.
    • Консультация адвоката необходима, если планируете систематически вести сообщество и получать доход от размещений.
    • Адвокат поможет минимизировать риски штрафа по ст. 14.3 КоАП РФ при ошибках в маркировке рекламы.
    • Обратитесь к адвокату для проверки документации, если мастера отказываются признавать размещение рекламой.
    • Адвокат потребуется, если возникнет спор с ФАС о необходимости маркировки бесплатных постов.

  • Альтернативные пути

    • Рассмотрите возможность перевода всех платных размещений на договор оказания информационных услуг без упоминания товаров.
    • Измените формат: публикуйте не фото товаров, а ссылки на личные страницы мастеров без демонстрации продукции.
    • Замените донаты на добровольные пожертвования без привязки к конкретному посту.
    • Создайте закрытый канал для мастеров, где размещение не адресовано неопределённому кругу лиц.
    • Уберите из постов любые контактные данные мастеров, оставив только упоминание их творчества.
    • Проведите аудит всех бесплатных постов на предмет скрытой рекламы и удалите коммерческие элементы.

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

В рассматриваемой ситуации планируется создание интернет-сообщества, в котором будут публиковаться посты с фотографиями товаров и услуг мастеров хендмейда, а также содержаться ссылки на личные страницы или сообщества этих мастеров. Часть таких постов может размещаться за плату (в виде донатов от мастеров), часть — бесплатно. При этом в самом посте отсутствуют прямые призывы к покупке или подписке, а документально мастера оформляют размещение как «демонстрацию работ», а не как рекламу.

Юридически значимым здесь является вопрос о квалификации таких действий с точки зрения законодательства о рекламе. Ключевое значение имеет то, направлена ли информация на привлечение внимания к объекту рекламирования (товарам, услугам, исполнителю, продавцу), формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Наличие ссылки на страницу мастера, даже без прямого призыва, может рассматриваться как способ идентификации продавца (исполнителя) и средство привлечения к нему потенциальных клиентов, что характерно для рекламы. Особое внимание уделяется платному размещению (донатам), так как возмездность размещения информации о товаре или продавце является одним из признаков, указывающих на рекламный характер действия (распространение информации за плату). Бесплатное размещение может быть квалифицировано как реклама, если установлено, что оно преследует цели продвижения объекта (например, по содержанию, адресату, способу оформления). Намерение сторон называть размещение «демонстрацией работ» или «не рекламой» юридического значения не имеет — квалификация производится по существу содержания и обстоятельств распространения информации, а не по формальному названию, данному сторонами. Таким образом, затронуты правоотношения в сфере распространения рекламы и обязанности по её маркировке.

Для оценки данной ситуации ключевым является определение понятия «реклама», закреплённое в Федеральном законе «О рекламе». Согласно ст. 3 этого закона, рекламой признаётся информация, распространённая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределённому кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. В вашем случае публикации в сообществе ВКонтакте содержат фотографии товаров и услуг мастеров хендмейда, а также ссылки на их личные страницы или сообщества. Такая информация очевидно адресована неопределённому кругу лиц — всем подписчикам и посетителям паблика. Её цель — привлечь внимание к работам мастеров, сформировать или поддержать интерес к ним, а также продвинуть их на рынке. Отсутствие прямых призывов «купить» или «подписаться» не меняет сути, поскольку сама по себе демонстрация товаров с контактами уже направлена на стимулирование спроса. Таким образом, размещаемые посты подпадают под легальное определение рекламы, независимо от того, названы они в документах «демонстрацией работ» или нет.

  1. реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
    — Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 3

Далее, важно определить, что является объектом рекламирования в данной ситуации. По ст. 3 Федерального закона «О рекламе», объектом рекламирования признаётся товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие. Посты содержат фотографии товаров (изделий хендмейда) и услуг мастеров, а также ссылки на их страницы — это прямо указывает на изготовителя или продавца товара. Следовательно, объектом рекламирования выступают как сами товары/услуги, так и мастера (как продавцы), что дополнительно подтверждает рекламный характер информации.

  1. объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;
    — Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 3

Понятие «товар» в контексте рекламного законодательства также раскрыто в ст. 3 Федерального закона «О рекламе»: товар — это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Работы мастеров хендмейда, очевидно, являются продуктами деятельности, которые предлагаются для продажи или обмена. Даже если в посте прямо не указана цена, сам факт их демонстрации в коммерческом сообществе с контактными данными мастера свидетельствует о намерении ввести их в оборот. Таким образом, рекламируемые объекты — это товары по смыслу закона.

  1. товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;
    — Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 3

Ключевое значение имеет и статус рекламодателя. Согласно п. 5 ст. 3 Федерального закона «О рекламе», рекламодателем признаётся изготовитель или продавец товара либо иное лицо, определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы. В вашей ситуации мастера хендмейда, которые оплачивают размещение постов (донаты), являются как изготовителями (создателями работ), так и продавцами. Они определяют, какой именно товар и в каком виде будет показан, а также предоставляют ссылки для контакта. Следовательно, именно они выступают рекламодателями. Вы же, как владелец сообщества, становитесь рекламораспространителем — лицом, осуществляющим распространение рекламы любым способом (определение рекламораспространителя содержится в п. 7 ст. 3 того же закона, хотя прямо не цитируется в предоставленном контексте, но следует из общей логики).

  1. рекламодатель - изготовитель или продавец товар
    — Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 3

Поскольку деятельность признаётся рекламой, необходимо учитывать требования к маркировке. В предоставленном контексте нормы, прямо обязывающие маркировать рекламу, отсутствуют. Однако такие требования содержатся в ст. 5 Федерального закона «О рекламе» (общие требования к рекламе, в том числе достоверность и распознаваемость) и в ст. 10 того же закона (реклама в интернете), а также в ст. 18.1, введённой после изменений, касающихся маркировки интернет-рекламы. В частности, в силу ст. 5 реклама должна быть распознаваема без специальных знаний, то есть у потребителя не должно оставаться сомнений, что он видит именно рекламу. Кроме того, Федеральный закон «О рекламе» в настоящее время требует, чтобы реклама в интернете (в том числе в соцсетях) была маркирована пометкой «реклама» и содержала данные о рекламодателе, а также передавалась в Единый реестр интернет-рекламы (ЕРИР). Поскольку эти нормы не приведены в исходных документах, можно сделать вывод, что в рамках представленного Контекста из НПА вопрос о конкретных требованиях к маркировке остаётся открытым, но для полного анализа необходимо обратиться к указанным статьям.

Если маркировка отсутствует, а деятельность будет признана рекламой, наступает административная ответственность. Согласно ст. 14.3 КоАП РФ, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечёт наложение административного штрафа. В вашем случае нарушителем может быть признан как рекламодатель (мастер), так и рекламораспространитель (вы). Для граждан штраф составляет от 2 000 до 2 500 рублей, для должностных лиц — от 4 000 до 20 000 рублей, для юридических лиц — от 100 000 до 500 000 рублей. Учитывая, что вы, вероятно, действуете как физическое лицо или, возможно, как ИП, сумма штрафа будет невелика, однако повторные или систематические нарушения могут привести к более серьёзным санкциям.

Статья 14.3. Нарушение законодательства о рекламе (в ред. Федерального закона от 28.12.2009 N 380-ФЗ) 1. Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 17 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ, ст. 14.3

Общее основание ответственности за нарушение законодательства о рекламе закреплено в ст. 38 Федерального закона «О рекламе». Она прямо указывает, что нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства о рекламе влечёт ответственность в соответствии с КоАП РФ. Таким образом, эта норма является отсылочной и подтверждает, что все вышеуказанные лица несут административную ответственность за нарушения, включая отсутствие маркировки.

  1. Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями, лицами, указанными в части 3.13 статьи 10 настоящего Федерального закона, законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
    — Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 38

Таким образом, из анализа следует: размещение постов с фото товаров и ссылками на мастеров, даже без призывов к покупке, является рекламой по смыслу ст. 3 Федерального закона «О рекламе». Оплата размещения (донаты) не меняет квалификацию, а лишь подтверждает коммерческую цель. Маркировка таких постов обязательна, хотя точные нормы о маркировке отсутствуют в предоставленном контексте — их следует искать в ст. 5 и ст. 10 Федерального закона «О рекламе», а также в нормах о ЕРИР. В случае отсутствия маркировки вы рискуете быть привлечены к административной ответственности по ст. 14.3 КоАП РФ с наложением штрафа.

Размещение постов с фотографиями товаров и услуг мастеров и ссылками на их страницы, особенно на платной основе (за донаты), является рекламой по смыслу закона. Маркировка таких публикаций обязательна независимо от того, как стороны назвали это в документах. При отсутствии маркировки вам как рекламораспространителю грозит административный штраф по ст. 14.3 КоАП РФ.

Рекомендуемые действия

  • Маркировать каждый платный пост (за донат) пометкой «Реклама», сведениями о рекламодателе и токеном (erid), а также передавать данные о рекламе в Единый реестр интернет-рекламы через оператора рекламных данных.
  • Организационно разделить публикации: посты, размещённые бесплатно и без коммерческой цели, исключить из-под режима рекламы, но следить, чтобы их содержание также не формировало интерес к покупке у неопределённого круга лиц.
  • Зафиксировать письменные отношения с мастерами, где чётко определяется заказчик рекламы (рекламодатель), а на вас возлагается обязанность по маркировке, чтобы в случае претензий переложить часть ответственности на мастера.
  • При систематическом ведении такого сообщества получить статус индивидуального предпринимателя и проконсультироваться с адвокатом по договорной и рекламной документации для минимизации рисков.