- объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;
— Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 3
Понятие «товар» в контексте рекламного законодательства также раскрыто в ст. 3 Федерального закона «О рекламе»: товар — это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Работы мастеров хендмейда, очевидно, являются продуктами деятельности, которые предлагаются для продажи или обмена. Даже если в посте прямо не указана цена, сам факт их демонстрации в коммерческом сообществе с контактными данными мастера свидетельствует о намерении ввести их в оборот. Таким образом, рекламируемые объекты — это товары по смыслу закона.
- товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;
— Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 3
Ключевое значение имеет и статус рекламодателя. Согласно п. 5 ст. 3 Федерального закона «О рекламе», рекламодателем признаётся изготовитель или продавец товара либо иное лицо, определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы. В вашей ситуации мастера хендмейда, которые оплачивают размещение постов (донаты), являются как изготовителями (создателями работ), так и продавцами. Они определяют, какой именно товар и в каком виде будет показан, а также предоставляют ссылки для контакта. Следовательно, именно они выступают рекламодателями. Вы же, как владелец сообщества, становитесь рекламораспространителем — лицом, осуществляющим распространение рекламы любым способом (определение рекламораспространителя содержится в п. 7 ст. 3 того же закона, хотя прямо не цитируется в предоставленном контексте, но следует из общей логики).
- рекламодатель - изготовитель или продавец товар
— Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 3
Поскольку деятельность признаётся рекламой, необходимо учитывать требования к маркировке. В предоставленном контексте нормы, прямо обязывающие маркировать рекламу, отсутствуют. Однако такие требования содержатся в ст. 5 Федерального закона «О рекламе» (общие требования к рекламе, в том числе достоверность и распознаваемость) и в ст. 10 того же закона (реклама в интернете), а также в ст. 18.1, введённой после изменений, касающихся маркировки интернет-рекламы. В частности, в силу ст. 5 реклама должна быть распознаваема без специальных знаний, то есть у потребителя не должно оставаться сомнений, что он видит именно рекламу. Кроме того, Федеральный закон «О рекламе» в настоящее время требует, чтобы реклама в интернете (в том числе в соцсетях) была маркирована пометкой «реклама» и содержала данные о рекламодателе, а также передавалась в Единый реестр интернет-рекламы (ЕРИР). Поскольку эти нормы не приведены в исходных документах, можно сделать вывод, что в рамках представленного Контекста из НПА вопрос о конкретных требованиях к маркировке остаётся открытым, но для полного анализа необходимо обратиться к указанным статьям.
Если маркировка отсутствует, а деятельность будет признана рекламой, наступает административная ответственность. Согласно ст. 14.3 КоАП РФ, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечёт наложение административного штрафа. В вашем случае нарушителем может быть признан как рекламодатель (мастер), так и рекламораспространитель (вы). Для граждан штраф составляет от 2 000 до 2 500 рублей, для должностных лиц — от 4 000 до 20 000 рублей, для юридических лиц — от 100 000 до 500 000 рублей. Учитывая, что вы, вероятно, действуете как физическое лицо или, возможно, как ИП, сумма штрафа будет невелика, однако повторные или систематические нарушения могут привести к более серьёзным санкциям.
Статья 14.3. Нарушение законодательства о рекламе (в ред. Федерального закона от 28.12.2009 N 380-ФЗ) 1. Нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 17 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ, ст. 14.3
Общее основание ответственности за нарушение законодательства о рекламе закреплено в ст. 38 Федерального закона «О рекламе». Она прямо указывает, что нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства о рекламе влечёт ответственность в соответствии с КоАП РФ. Таким образом, эта норма является отсылочной и подтверждает, что все вышеуказанные лица несут административную ответственность за нарушения, включая отсутствие маркировки.
- Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями, лицами, указанными в части 3.13 статьи 10 настоящего Федерального закона, законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
— Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», ст. 38
Таким образом, из анализа следует: размещение постов с фото товаров и ссылками на мастеров, даже без призывов к покупке, является рекламой по смыслу ст. 3 Федерального закона «О рекламе». Оплата размещения (донаты) не меняет квалификацию, а лишь подтверждает коммерческую цель. Маркировка таких постов обязательна, хотя точные нормы о маркировке отсутствуют в предоставленном контексте — их следует искать в ст. 5 и ст. 10 Федерального закона «О рекламе», а также в нормах о ЕРИР. В случае отсутствия маркировки вы рискуете быть привлечены к административной ответственности по ст. 14.3 КоАП РФ с наложением штрафа.
