Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1Проверьте протокол: какое ценовое предложение поступило ранее — оно получает меньший номер.
- 2Сверьте документацию и Положение о закупке: нет ли иного порядка при равных ценах.
- 3Если победитель определён не по п. 4 ч. 14 ст. 3.2 — обжалуйте в антимонопольный орган.descriptionЖалоба в антимонопольный орган по ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ (свободная форма)
- 4Если будут доказательства сговора конкурентов на торгах: При доказанном сговоре конкурентов на торгах — заявите о картеле в антимонопольный орган.
- 5Если будут выявлены нарушения правил торгов: При нарушении правил торгов — оспорьте их в суде в течение года.
folder_open Документы и доказательства
- check_circleПротокол подведения итогов с датой и временем поступления каждой заявки и окончательного предложения.
- check_circleИзвещение и документация о закупке — раздел о порядке сопоставления одинаковых предложений.
- check_circleПоложение о закупке заказчика — правила разрешения равных условий исполнения договора.
- check_circleЗаявка и окончательное ценовое предложение победителя с отметкой времени подачи.
- check_circleСкриншоты личного кабинета на электронной площадке с фиксацией времени подачи.
- check_circleПереписка и документы, подтверждающие отсутствие сговора с другими участниками.
boltСрочно: первые шаги
- check_circleЗафиксируйте дату и время поступления обоих ценовых предложений из протокола.
- check_circleПроверьте, какая заявка получила меньший порядковый номер по п. 4 ч. 14 ст. 3.2 223-ФЗ.
- check_circleЕсли победитель определён не по времени поступления — готовьте жалобу в антимонопольный орган.
- check_circleСохраните скриншоты и выгрузки с электронной площадки о времени подачи предложений.
- check_circleНе подписывайте договор и не соглашайтесь с итогом до проверки порядка определения победителя.
scheduleСроки и риски
- check_circleПобедителя определяйте по п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ: меньший номер — ранее поступившему предложению.
- check_circleСопоставляйте время поступления именно того документа, где совпали условия (ценовые предложения в доподачу).
- check_circleПроверьте документацию и Положение о закупке: иной порядок разрешения равенства не применяется.
- check_circleТорги, проведённые с нарушением правил, можно оспорить в суде в течение одного года со дня проведения.
- check_circleРиск: признание торгов недействительными влечёт недействительность договора и двустороннюю реституцию.
blockЧего не делать
- check_circleНе соглашайтесь с определением победителя по жеребьёвке, рейтингу или усмотрению комиссии.
- check_circleНе признавайте приоритет времени доподачи над временем первоначальной заявки автоматически.
- check_circleНе применяйте пункт документации, противоречащий п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ.
- check_circleНе ссылайтесь на общие нормы ГК РФ и Положение о закупке в обход императивного правила 223-ФЗ.
- check_circleНе заявляйте о картеле только из-за совпадения цен без доказательств сговора.
- check_circleНе оставляйте протокол без указания победителя — требуйте применения правила о ранее поступившем предложении.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleЕсли заказчик определил победителя не по п. 4 ч. 14 ст. 3.2: Заказчик определил победителя не по п. 4 ч. 14 ст. 3.2 223-ФЗ — нужен адвокат.
- check_circleЕсли документация или Положение содержат иной порядок при равных ценах: Документация или Положение о закупке содержат иной порядок при равных ценах — нужен адвокат.
- check_circleЕсли готовится жалоба в ФАС: Готовите жалобу в ФАС по ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ — без адвоката риск ошибок.
- check_circleЕсли планируется оспаривание торгов в суде: Планируете оспорить торги в суде по ст. 449 ГК РФ — нужен адвокат.
- check_circleЕсли появятся признаки сговора участников: Есть признаки сговора участников (картель по п. 2 ч. 1 ст. 11 135-ФЗ) — нужен адвокат.
- check_circleСумма контракта значительна и исход влияет на ваш бизнес — привлекайте адвоката.
alt_routeАльтернативные пути
- check_circleЗапросите у заказчика письменное разъяснение, по какому времени он ранжировал совпавшие предложения.
- check_circleНаправьте заказчику требование применить п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ и присвоить меньший номер ранее поступившей заявке.
- check_circleПодайте жалобу в антимонопольный орган по ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ на бездействие комиссии.
- check_circleОспорьте в суде протокол и договор, если победитель определён не по времени поступления предложения.
- check_circleЗафиксируйте признаки сговора и сообщите в антимонопольный орган для проверки по п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона № 135-ФЗ.
Клиент участвует в конкурентной закупке, проводимой в форме электронного аукциона по Закону № 223-ФЗ среди субъектов малого предпринимательства. Закупка предусматривала дополнительную подачу ценовых предложений. К итоговому этапу допущены две заявки; обе поданы в дополнительное время, обе соответствуют требованиям документации. Ценовые предложения участников совпали до копейки, что зафиксировано в протоколе подведения итогов. Протокол признал оба предложения наилучшими, но победителя не определил. Различие между заявками состоит только в дате и времени их поступления и в присвоенных порядковых номерах. Заказчик должен определить победителя при отсутствии в извещении и документации специального порядка сопоставления одинаковых ценовых предложений.
Затронутые правоотношения:
- Конкурентная закупка по Закону № 223-ФЗ — определяет обязательные требования к порядку проведения аукциона, содержанию итогового протокола и правилам ранжирования заявок; именно здесь находится императивное правило разрешения ситуации с одинаковыми условиями исполнения договора.
- Аукцион как форма торгов — победитель определяется по наиболее низкой цене договора; при равенстве цен возникает необходимость применения специального правила, установленного законом, а не усмотрения заказчика.
- Правоотношения между заказчиком и участниками закупки — заказчик обязан соблюдать императивные нормы 223-ФЗ и собственное положение о закупке; участники вправе требовать определения победителя по законному критерию.
- Антимонопольные требования к торгам — совпадение ценовых предложений само по себе не образует картель; для квалификации сговора необходимы доказательства соглашения между конкурентами и его антиконкурентного результата.
Юридически значимые обстоятельства, которые решают дело:
- Обе заявки допущены и признаны соответствующими требованиям документации — это исключает отклонение одной из них и переводит вопрос исключительно в плоскость определения лучшего ценового предложения.
- Ценовые предложения совпали до копейки — при аукционе цена является единственным критерием сопоставления, поэтому наступает прямо урегулированный законом случай одинаковых условий исполнения договора.
- Заявки поступили в разное время — дата и время поступления окончательного ценового предложения становятся решающим признаком для присвоения меньшего порядкового номера и определения победителя.
- В извещении и документации отсутствует иной порядок разрешения равенства цен — это не создаёт пробела, поскольку применяется императивное правило п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ; заказчик не вправе вводить дополнительный критерий, не предусмотренный законом и документацией.
- Протокол признал оба предложения наилучшими, но не назвал победителя — заказчик обязан завершить процедуру, применив правило о преимуществе ранее поступившего предложения с такими же условиями.
Главный вопрос: по какому критерию и какой норме заказчик выбирает победителя при совпадении цен
Спорная ситуация (две заявки с одинаковыми ценовыми предложениями) урегулирована ПРЯМО в 223-ФЗ, а не оставлена на усмотрение заказчика. Норма содержится в требовании к итоговому протоколу:
В случае, если в нескольких заявках на участие в закупке, окончательных предложениях содержатся одинаковые условия исполнения договора, меньший порядковый номер присваивается заявке на участие в закупке, окончательному предложению, которые поступили ранее других заявок на участие в закупке, окончательных предложений, содержащих такие же условия; 5) результаты рассмотрения заявок на участие в закупке, окончательных предложений (если документацией о закупке, извещением об осуществлении закупки на последнем этапе проведения закупки предусмотрены рассмотрение таких заявок, окончательных предложений и возможность их отклонения) с указанием в том числе: а) количества заявок на участие в закупке, окончательных предложений, которые отклонены; б) оснований отклонения каждой заявки на участие в закупке, каждого окончательного предложения с указанием положений документации о закупке, извещения о проведении запроса котировок, которым не соответствуют такие заявка, окончательное предложение; 6) результаты оценки заявок на участие в закупке, окончательных предложений (если документацией о закупке на последнем этапе ее проведения предусмотрена оценка заявок, окончательных предложений) с указанием решения комиссии по осуществлению закупок о присвоении каждой такой заявке, каждому окончательному предложению значения по каждому из предусмотренных критериев оценки таких заявок (в случае, если этапом закупки предусмотрена оценка таких заявок);
— п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ
Это означает следующее. Итоговый протокол строится по правилу ранжирования: заявкам присваиваются порядковые номера «в порядке уменьшения степени выгодности» условий, и лучшей (первый номер) становится та, где условия выгоднее. Но далее закон прямо предусматривает частный случай — когда у нескольких заявок (в том числе окончательных предложений, то есть поданных в «доподачу») условия ОДИНАКОВЫЕ. Тогда закон предписывает: меньший порядковый номер (то есть преимущество и победу) получает заявка (окончательное предложение), которая поступила ранее других с такими же условиями. Таким образом, Ваша догадка верна: тай-брейк по времени подачи — это не «дыра», а сознательное законодательное правило, закреплённое в п. 4 ч. 14 ст. 3.2 223-ФЗ, и оно применимо ровно к Вашему случаю, поскольку обе одинаковые цифры в протоколе — это «одинаковые условия исполнения договора».
Дополняю определением аукциона — оно задаёт предмет сопоставления (цена):
Под аукционом в целях настоящего Федерального закона понимается форма торгов, при которой победителем аукциона, с которым заключается договор, признается лицо, заявка которого соответствует требованиям, установленным документацией о закупке, и которое предложило наиболее низкую цену договора путем снижения начальной (максимальной) цены договора, указанной в извещении о проведении аукциона, на установленную в документации о закупке величину (далее - "шаг аукциона"). В случае, если при проведении аукциона цена договора снижена до нуля, аукцион проводится на право заключить договор. В этом случае победителем аукциона признается лицо, заявка которого соответствует требованиям, установленным документацией о закупке, и которое предложило наиболее высокую цену за право заключить договор.
— ч. 18 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ
Аукцион — это форма торгов, где победитель определяется по предложенной цене, и в Вашем случае предмет сопоставления исчерпывается ценой. Поскольку цены совпали, единственный предусмотренный законом разрешитель (ранее поступившая заявка) и определяет победителя. Заказчик НЕ вправе «досочинять» иной критерий (например, рейтинг, лотерею, усмотрение комиссии), если такой критерий не описан в документации.
Не путать с конкурсом: по конкурсу условия сопоставляются по совокупности критериев, и там «одинаковость условий» встречается, если совпали и цена, и прочие критерии:
Под конкурсом в целях настоящего Федерального закона понимается форма торгов, при которой победителем конкурса признается участник конкурентной закупки, заявка на участие в конкурентной закупке, окончательное предложение которого соответствует требованиям, установленным документацией о конкурентной закупке, и заявка, окончательное предложение которого по результатам сопоставления заявок, окончательных предложений на основании указанных в документации о такой закупке критериев оценки содержит лучшие условия исполнения договора.
— ч. 16 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ
Для аукциона же достаточно совпадения цены, поэтому Ваш случай прямо погружается в п. 4 ч. 14 ст. 3.2.
Вывод по вопросу: победителя заказчик определяет НЕ по времени подачи заявки на участие «само по себе» как по самостоятельному критерию, а по правилу п. 4 ч. 14 ст. 3.2 223-ФЗ: при одинаковых условиях исполнения договора (у Вас — при равных ценовых предложениях) меньший порядковый номер и победа присваиваются заявке/окончательному предложению, поступившему РАНЕЕ других. Этот критерий — «время поступления ценового предложения (окончательного предложения)» — законный и единственный; опираться нужно на 223-ФЗ, а не на общие нормы ГК или внутреннее усмотрение заказчика. Практический нюанс: сопоставлять нужно дату/время именно поступления ценового (окончательного) предложения, поданного в дополнительное время — это то время, которое, скорее всего, и будет решающим, а не время первичной заявки; данное обстоятельство отражено в протоколе (дата и время регистрации), что позволит проверить правильность применения нормы. Если Вам нужно оспорить выбор — исходите из того, что заказчик ОБЯЗАН применить именно это правило, а любое иное основание определения победителя будет нарушением.
Иерархия источников: 223-ФЗ, Положение о закупке заказчика или ГК РФ — на что опираться
Порядок применения источников при закупке по 223-ФЗ задан специальной нормой, которая расставляет приоритеты:
При закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации , настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).
— п. 1 ст. 2 Закона № 223-ФЗ
Здесь выстроена чёткая иерархия: заказчик руководствуется (1) ГК РФ, (2) самим 223-ФЗ, (3) иными федеральными законами и нормативными актами, и (4) Положением о закупке, утверждённым в соответствии с законом. То есть Положение о закупке — подзаконный (локальный) акт, который действует В ПРЕДЕЛАХ, заданных 223-ФЗ, и не может противоречить ему. Если в Положении о закупке Вашего заказчика порядок разрешения одинаковых предложений не описан, это НЕ пробел в праве: субсидиарно применяется императивное правило п. 4 ч. 14 ст. 3.2 223-ФЗ (блок 1). Пробел во внутреннем документе не даёт комиссии свободы усмотрения, поскольку федеральный закон эту ситуацию уже урегулировал.
Что же Положение о закупке должно и вправе регулировать:
Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (далее - формула цены), определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3 1 и 3 2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.
— п. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ
Положение регламентирует порядок подготовки и осуществления закупок, порядок заключения и исполнения договоров и «иные связанные с обеспечением закупки положения». Обязанность заказчика соблюдать собственное Положение прямо подтверждена и судебной практикой. Поэтому проверять нужно и извещение/документацию: если в них были условия о доподаче и о разрешении равных предложений — они должны соответствовать 223-ФЗ и не могут отменять правило «раньше поступившая заявка» из п. 4 ч. 14 ст. 3.2. Если документация прямо указала иной порядок при равных ценах (например, жеребьёвка), такой пункт в части, противоречащей закону, не применяется.
Гражданско-правовой пласт (ГК РФ) здесь работает как общий фон, а не как источник правил определения победителя:
Торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом. (В редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ) Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом.
— п. 4 ст. 447 ГК РФ
Ст. 447 ГК РФ определяет торги и фигуру выигравшего, но оставляет детали аукционной процедуры на усмотрение специального закона («если иное не предусмотрено законом»). Поскольку 223-ФЗ — как раз такой «иной закон» и содержит прямое правило п. 4 ч. 14 ст. 3.2, спор решается по 223-ФЗ, а не по общим абстрактным нормам ГК о цене.
Вывод по вопросу: опираться следует, в первую очередь, на императивную норму 223-ФЗ (п. 4 ч. 14 ст. 3.2), которая и есть специальное правило для равных предложений. Положение о закупке заказчика применяется субсидиарно и не может противоречить закону; отсутствие в нём порядка разрешения совпавших цен не создаёт пробела. Нормы ГК РФ (ст. 447) применяются лишь в общем виде и не дают иного критерия определения победителя. Так что ответ на Ваш вопрос «на что опираться» — на 223-ФЗ, с проверкой соответствия ему текста документации и Положения о закупке.
Опасение «дыры»: не создаёт ли правило распределения по времени недопустимого преимущества и на 95% НМЦК
Ваша гипотеза о «дыре» проверяется через два пласта. Первый — принципы и цели 223-ФЗ:
Целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах, в том числе для целей коммерческого использования, с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.
— ч. 1 ст. 1 Закона № 223-ФЗ
Закон формулирует цели через развитие добросовестной конкуренции, гласность, прозрачность и предотвращение злоупотреблений. Само по себе правило «раньше поступившая заявка при равных ценах» этим целям не противоречит: оно объективно, прозрачно и не даёт преимущества «своему» участнику. «Недопустимое преимущество» в смысле антимонопольных требований — это преимущество, создаваемое заказчиком избирательно для отдельных лиц, а здесь правило равно для всех: кто раньше подал равноценное предложение, тот и выигрывает. Поэтому юридически это не «дыра», а определённость.
Второй пласт — антимонопольный, к которому Вы фактически и апеллируете (риск сговора при «красивой» цифре 95%). Запрет картеля:
Признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к: 1) установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок; 2) повышению, снижению или поддержанию цен на торгах; 3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков); 4) сокращению или прекращению производства товаров; 5) отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками). 2. Запрещаются "вертикальные" соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона), если: 1) такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара, за исключением случая, если продавец устанавливает для покупателя максимальную цену перепродажи товара; 2) такими соглашениями предусмотрено обязательство покупателя не продавать товар хозяйствующего субъекта, который является конкурентом продавца. Данный запрет не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо иным средством индивидуализации продавца или производителя. 3.
— п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона № 135-ФЗ
Норма запрещает соглашения конкурентов, приводящие к повышению, снижению или ПОДДЕРЖАНИЮ цен на торгах (п. 2 ч. 1 ст. 11). Кажущееся «сговором» совпадение цен до копейки само по себе не образует картель: нужны доказательства соглашения и его антиконкурентного эффекта. Судебная практика прямо требует разграничивать:
ходе торгов), данное обстоятельство учитывается судом при оценке того, имелось ли в действиях участников торгов нарушение пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, в совокупности с иными обстоятельствами. При этом пассивное поведение одного из участников торгов либо отказ от участия в торгах после подачи заявки сами по себе не являются следствием участия в ограничивающем конкуренцию соглашении на торгах. В частности, не образует соглашения, запрет на совершение которого установлен пунктом 2 части 1 статьи 11 Закона, участие в торгах нескольких хозяйствующих субъектов, не связанное с повышением, снижением или поддержанием цен на торгах, но направленное на то, чтобы торги были признаны состоявшимися
— п. 24 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 04.03.2021
Пленум разъясняет, что при оценке нарушения п. 2 ч. 1 ст. 11 суд учитывает все обстоятельства, а участие нескольких субъектов в торгах, НЕ направленное на поддержание цен, а имеющее иную цель (например, чтобы торги состоялись), соглашением не является. Это означает: если в Вашем деле совпадение цен не сопровождается признаками сговора, «дыра» не превращается в антимонопольное нарушение, но и «стратегия — подать раньше и предложить 95%» — это не нарушение 223-ФЗ, а легальное использование правила п. 4 ч. 14 ст. 3.2; риски возникают только при наличии реального соглашения участников (картель) либо при сговоре с заказчиком.
Вывод по вопросу: правило определения победителя по времени поступления равноценного предложения (п. 4 ч. 14 ст. 3.2 223-ФЗ) НЕ является «дырой в законе» и не запрещено антимонопольным законодательством само по себе. Оно лишь даёт стимул подавать равноценное предложение раньше — это легальное конкурентное поведение. Нарушением будет не факт совпадения цен, а доказанный картель (п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона № 135-ФЗ), то есть соглашение участников о поддержании цены; такое соглашение доказывается антимонопольным органом и судом, а не выводится из одного лишь совпадения цифр. Если есть признаки сговора (идентичные до копейки предложения в дополнительное время, устойчивая повторяемость, связи лиц) — это самостоятельное основание для обращения в ФАС, но не основание пересмотреть критерий определения победителя.
Как оспорить итоги и в какие сроки: ФАС и суд
Если Вы считаете, что заказчик применил неверный критерий или выбрал победителя вопреки п. 4 ч. 14 ст. 3.2 223-ФЗ, основной канал защиты — антимонопольный орган (ФАС). Закупки по 223-ФЗ прямо входят в предмет рассмотрения жалоб:
В соответствии с правилами настоящей статьи антимонопольный орган рассматривает жалобы: 1) на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов или в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд;
— п. 1 ч. 1 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ
ФАС рассматривает жалобы, в том числе на действия заказчика и комиссии при проведении закупок по 223-ФЗ. Значит, спорная ситуация — по подведомственности ФАС, а не иного органа. Обратите внимание: названные деяния касаются именно процедуры определения победителя, что полностью соответствует предмету Вашего вопроса.
Срок на подачу жалобы в ФАС жёсткий:
Обжалование действий (бездействия) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии в антимонопольный орган в порядке, установленном настоящей статьей, допускается не позднее десяти дней со дня подведения итогов торгов либо в случае, если предусмотрено размещение результатов торгов на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", со дня такого размещения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
— ч. 4 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ
Жалоба подаётся не позднее десяти дней со дня подведения итогов либо со дня размещения результатов на сайте (ЕИС). Это критический срок: при его пропуске жалоба не будет рассмотрена по существу. С учётом того, что договор по итогам конкурентной закупки заключается не ранее чем через 10 дней и не позднее 20 дней с даты размещения итогового протокола (ч. 15 ст. 3.2 223-ФЗ), подача жалобы в срок приостанавливает заключение договора (ч. 18 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ), поэтому действовать нужно оперативно.
Параллельный, самостоятельный путь — судебный, по правилам ГК о торгах:
Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов. Торги могут быть признаны недействительными в случае, если: кто-либо необоснованно был отстранен от участия в торгах; на торгах неосновательно была не принята высшая предложенная цена; продажа была произведена ранее указанного в извещении срока; были допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи; были допущены иные нарушения правил, установленных законом.
— п. 1 ст. 449 ГК РФ
Торги, проведённые с нарушением правил, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение ОДНОГО ГОДА со дня проведения торгов, в том числе при «иных нарушениях правил, установленных законом» и при неправильном определении победителя. Для закупок по 223-ФЗ такой иск тоже доступен: как разъяснил Верховный Суд:
Равным образом, исходя из требований части 5 статьи 17 Закона, частей 2–31 статьи 3 Федерального закона от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках) в их взаимосвязи правила статьи 17 Закона применяются к конкурентным закупкам товаров, работ, услуг, осуществляемым в соответствии с Законом о закупках (далее для целей данного раздела – конкурентные закупки). Действия хозяйствующих субъектов при осуществлении закупки товаров, работ, услуг у единственного поставщика согласно положению о закупке, принятому в соответствии с 25 Законом о закупках, не могут быть рассмотрены на предмет нарушения статьи 17 Закона о защите конкуренции. Иные торги, проведенные с нарушением положений, установленных законом, к сфере антимонопольного контроля по правилам статьи 17 Закона не относятся, что не исключает предъявление заинтересованными лицами исков о признании таких торгов и сделок, заключенных по их результатам, недействительными и о применении последствий недействительности (например, на основании пункта 1 статьи 449 Гражданского кодекса, статей 618, 139 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
— п. 37 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 04.03.2021
Пленум подтверждает, что правила антимонопольного контроля применяются к конкурентным закупкам по 223-ФЗ, а при нарушениях, выходящих за рамки ст. 17 Закона № 135-ФЗ, заинтересованные лица вправе предъявлять иски о признании торгов и заключённых сделок недействительными, в том числе на основании п. 1 ст. 449 ГК РФ. Таким образом, у Вас два независимых механизма: ускоренная жалоба в ФАС (10 дней) и иск в суд (1 год), причём обжалование в ФАС не лишает права на судебное обжалование (ч. 3 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ).
Вывод по вопросу: итоги закупки по 223-ФЗ обжалуются в ФАС по ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ в течение 10 дней со дня подведения итогов или размещения результатов в ЕИС; параллельно возможно оспаривание торгов в арбитражном суде по п. 1 ст. 449 ГК РФ в течение одного года со дня проведения торгов. Подача жалобы в ФАС в установленный срок приостанавливает заключение договора до её рассмотрения. В обоих случаях предметом спора должно быть именно нарушение заказчиком императивного правила п. 4 ч. 14 ст. 3.2 223-ФЗ о распределении равных заявок по времени их поступления, а не «неудобство» самого критерия.
Что ещё проверить в документации и как это повлияет на исход (ветвление по фактам)
Исход зависит от нескольких фактов, которых Вы не назвали; разбираю обе ветки.
Ветка А — если в Положении о закупке / извещении уже описан порядок разрешения равных предложений. Тогда применяется он, но только в части, не противоречащей 223-ФЗ (блок 2: Положение подчинено закону). Если локальный порядок, например, предусматривает жеребьёвку или иную процедуру при равных ценах — необходимо проверить, не противоречит ли она императивному п. 4 ч. 14 ст. 3.2. Правило «ранее поступившая заявка» в законе сформулировано как обязательный элемент содержания итогового протокола, поэтому локальный порядок, отменяющий его, рискует быть признанным недействующим в этой части.
Ветка Б — если документация порядок не описывает (Ваш случай). Тогда действует федеральное правило п. 4 ч. 14 ст. 3.2 (блок 1), и его «молчаливое» неприменение заказчиком — нарушение. Именно эту ветку и надо отрабатывать: сверьте в протоколе дату и время регистрации каждой заявки/окончательного предложения (ч. 13 и ч. 14 ст. 3.2 требуют указывать эти сведения) с фактическим победителем. Если победителем объявлен участник, чьё ценовое предложение поступило ПОЗЖЕ при равной цене, — это прямое нарушение, дающее основание для жалобы в ФАС и иска.
Что ещё проверить. (1) Соблюдён ли сам порядок доподачи: этапы аукциона/дополнительные ценовые предложения должны быть предусмотрены документацией (ч. 4–5 ст. 3.4 223-ФЗ), а по итогам каждого этапа — отдельный протокол. Если доподача «недооформлена», нарушен не только тай-брейк, но и порядок процедуры. (2) Все ли заявки соответствовали требованиям: победителем аукциона признаётся именно тот, чья заявка соответствует документации, и который предложил лучшую цену только из числа соответствующих (ч. 18 ст. 3.2). (3) Нет ли признаков картеля (блок 3): если совпадение до копейки сопровождается связями участников или повторами, это самостоятельная жалоба в ФАС.
Вывод по вопросу: при отсутствии в документации особого порядка (Ваш случай) применяется п. 4 ч. 14 ст. 3.2 223-ФЗ: побеждает заявка/окончательное предложение с равноценными условиями, поступившее РАНЕЕ. Проверить нужно по протоколу и данным электронной площадки, совпадает ли фактический победитель с этим правилом. Если да — выбор законен, несмотря на «симметричность» цифр; если нет — налицо нарушение, обжалуемое в ФАС в течение 10 дней (ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ) и/или в арбитражном суде в течение года (п. 1 ст. 449 ГК РФ). Дополнительно проверьте корректность самой процедуры доподачи и наличие/отсутствие признаков сговора участников.
Денежные последствия нарушения порядка определения победителя
Если выбор победителя произведён с нарушением п. 4 ч. 14 ст. 3.2 223-ФЗ (например, победителем объявлен участник, чьё равноценное предложение поступило позже), наступают гражданско-правовые последствия, предусмотренные нормами о недействительности торгов.
Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги, и применение последствий, предусмотренных статьей 167 настоящего Кодекса.
— п. 2 ст. 449 ГК РФ
Признание торгов недействительными автоматически делает недействительным и договор, заключённый с «победителем», с применением последствий ст. 167 ГК РФ:
При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.
— п. 2 ст. 167 ГК РФ
Это двусторонняя реституция: стороны возвращают всё полученное (или возмещают стоимость при невозможности натурального возврата). Для добросовестного участника, необоснованно проигравшего из-за нарушения правила распределения равных заявок, ключевой денежный итог — возможность отмены договора с «неправильным» победителем и проведения/пересмотра итогов, а не денежная выплата как таковая: прямого права на «компенсацию упущенной выгоды» у проигравшего участника в этом составе нет, если только не доказаны убытки по общим правилам.
Существенен и специальный распределительный механизм:
Расходы организатора торгов, связанные с применением последствий недействительности торгов и необходимостью проведения повторных торгов, распределяются между лицами, допустившими нарушения, повлекшие признание торгов недействительными.
— п. 3 ст. 449 ГК РФ
Расходы организатора торгов на применение последствий недействительности и на повторные торги возлагаются на лиц, допустивших нарушения (то есть на заказчика, который применил неверный критерий). Это смещает издержки на нарушителя и является денежным стимулом для заказчика соблюдать императивное правило п. 4 ч. 14 ст. 3.2.
Вывод по вопросу: при нарушении правила определения победителя по времени поступления равноценного предложения денежные последствия наступают через механизм недействительности торгов (ст. 449 ГК РФ): договор с ненадлежащим победителем признаётся недействительным, применяется реституция (п. 2 ст. 167 ГК РФ), а расходы на повторные торги возлагаются на допустившего нарушение заказчика (п. 3 ст. 449 ГК РФ). Отдельной «неустойки» или «процентов» в пользу проигравшего участника закон в этом составе не устанавливает; взыскание возможно лишь через доказывание убытков по общим нормам ГК, что в рамках Вашего процессуального вопроса не является основным требованием.
Победителя при совпавших ценовых предложениях заказчик обязан определить по правилу п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ: меньший порядковый номер (победа) присваивается заявке или окончательному предложению, которое поступило ранее других с такими же условиями. Это не «дыра» и не усмотрение заказчика, а прямое императивное правило федерального закона.
По вопросу о критерии выбора победителя. Ваша ситуация — аукцион по 223-ФЗ, где победитель определяется по наиболее низкой цене (ч. 18 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ). Когда две заявки содержат одинаковые условия исполнения договора (у вас — совпавшие до копейки ценовые предложения), закон прямо предписывает: меньший порядковый номер присваивается заявке или окончательному предложению, которые поступили ранее других с такими же условиями (п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ). Это означает, что сопоставляется время поступления того документа, в котором содержатся совпавшие условия: если совпали именно ценовые предложения, поданные в дополнительное время, — сопоставляется время их поступления; если совпали условия первоначальных заявок — сопоставляется время их поступления. Закон не устанавливает приоритета времени доподачи над временем первоначальной заявки как такового — всё зависит от того, что именно сопоставляется как «одинаковые условия». Заказчик не вправе применять иной критерий (жеребьёвку, рейтинг, усмотрение комиссии), поскольку п. 4 ч. 14 ст. 3.2 императивен; документация о закупке, противоречащая ему, в этой части не применяется.
По вопросу об иерархии источников. Опираться нужно на 223-ФЗ, а не на общие нормы ГК РФ и не на внутреннее усмотрение заказчика. Пункт 1 ст. 2 Закона № 223-ФЗ выстраивает иерархию: Конституция РФ → ГК РФ → 223-ФЗ → иные федеральные законы и нормативные акты → Положение о закупке. Положение о закупке — локальный акт, который действует в пределах, заданных 223-ФЗ, и не может ему противоречить (п. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ). Если в Положении о закупке или документации порядок разрешения равных предложений не описан, это не пробел: субсидиарно применяется императивное правило п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ. Если же документация предусматривает иной порядок (например, жеребьёвку), такой пункт в части, противоречащей закону, не применяется. ГК РФ (п. 4 ст. 447) определяет торги лишь в общем виде и оставляет детали специальному закону — здесь это 223-ФЗ.
По вопросу о «дыре» и риске сговора на 95% НМЦК. Само по себе правило «раньше поступившая заявка при равных ценах» не является «дырой»: оно объективно, прозрачно и равно для всех участников, а его обязательность прямо следует из императивного п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ. Совпадение цен до копейки само по себе не образует картель. Запрет картеля (п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона № 135-ФЗ) требует доказательств соглашения между конкурентами, направленного на поддержание цен на торгах. Пленум ВС РФ (п. 24 Постановления № 2 от 04.03.2021) прямо разъясняет: участие нескольких субъектов в торгах, не направленное на поддержание цен (например, чтобы торги состоялись), соглашением не является. Если совпадение цен не сопровождается признаками сговора, это легальное использование правила п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ. Нарушением будет только доказанный картель или сговор с заказчиком.
Пошаговые действия
-
Проверьте протокол подведения итогов. Установите, какая из двух заявок (окончательных предложений) поступила ранее — по дате и времени регистрации того документа, в котором содержатся совпавшие условия (если совпали ценовые предложения, поданные в дополнительное время, — по времени их поступления). Именно эта заявка и признаётся победителем по п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ.
-
Проверьте документацию о закупке и Положение о закупке заказчика. Убедитесь, что в них нет пункта, устанавливающего иной порядок разрешения равных предложений. Если такой пункт есть и он противоречит п. 4 ч. 14 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ — он не применяется.
-
Если заказчик определил победителя не по времени поступления равноценного предложения (например, выбрал произвольно или по иному критерию), подайте жалобу в антимонопольный орган (ФАС) в порядке ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ. Жалоба подаётся на действия организатора торгов или комиссии (п. 1 ч. 1 ст. 18.1 Закона № 135-ФЗ).
-
Параллельно или после ФАС можно оспорить торги в суде. Торги, проведённые с нарушением правил, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов (п. 1 ст. 449 ГК РФ). Признание торгов недействительными влечёт недействительность договора с победителем и двустороннюю реституцию (п. 2 ст. 449, п. 2 ст. 167 ГК РФ).
-
Если есть признаки реального сговора участников (идентичные документы, взаимосвязь, согласованное поведение, направленное на поддержание цены), заявите об этом в ФАС — это квалифицируется по п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона № 135-ФЗ. Однако одного лишь совпадения цен для вывода о картеле недостаточно (п. 24 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 04.03.2021).