Нужно ли исполнителю разрешение на разглашение места работы по соглашению о конфиденциальности с формулировкой «включая, но не ограничиваясь»

Является ли факт работы и общее описание навыков информацией, на которую распространяется соглашение

Режим конфиденциальности по российскому праву привязан не к «перечню в договоре», а к свойству самой информации: сведения должны иметь коммерческую ценность именно в силу неизвестности третьим лицам и отсутствия свободного доступа к ним.

информация, составляющая коммерческую тайну, - сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны;
— п. 2 ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

Для вашей ситуации это ключевая норма: сам факт трудоустройства (сотрудничества) с организацией и обобщённое описание того, что вы делали, — это не производственные, технические или экономические секреты, а сведения, которые заказчик сам раскрыл в публичной вакансии. Информация, размещённая в открытом доступе, по определению не обладает признаком «неизвестности третьим лицам», поэтому под п. 2 ст. 3 Закона № 98-ФЗ она не подпадает, даже если формально упомянута в соглашении.

1. о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;
   — п. 5 ст. 5 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

Закон прямо запрещает закреплять режим коммерческой тайны в отношении сведений о наличии свободных рабочих мест и об условиях труда: сведения о том, какие специалисты нужны организации и чем они занимаются, законодатель отнёс к сфере, где секретность недопустима. Использование вами формулировок из опубликованной вакансии не может быть вменено вам как разглашение.

1. Меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если: 1) исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя; 2) обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.
   — ч. 5 ст. 10 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

Требование закона к обладателю — реально ограничить доступ к охраняемым сведениям. Если заказчик не маркировал информацию, не определил её перечень и не ограничил к ней доступ, «разумно достаточных» мер нет; значит, и притязания к вам по поводу общеизвестных данных лишены нормативной базы. Обратите внимание: общий критерий, о котором вы говорите, работает только в связке с этим признаком — он должен отсекать сведения, ставшие публичными.

Вывод: факт работы у принимающей стороны и описание своих навыков словами, взятыми из общедоступного текста вакансии, не являются информацией, составляющей коммерческую тайну (п. 2 ст. 3, п. 5 ст. 5, ч. 5 ст. 10 Закона № 98-ФЗ). Соглашение в этой части не создаёт охраняемого объекта, а значит, и обязанности испрашивать разрешение на такое раскрытие не возникает.

Охватывает ли формулировка «включая, но не ограничиваясь» факт работы при наличии общего критерия

Соглашение обязательно для вас в том объёме, который действительно следует из его текста; расширительное понимание оговорки «включая, но не ограничиваясь» не должно превращаться в безграничный запрет говорить о себе.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон. (В редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ)
— ст. 431 ГК РФ

Толкование начинается с буквального значения слов: перечисленные в соглашении пункты — это и есть тот содержательный ориентир, который стороны имели в виду; оговорка «включая, но не ограничиваясь» лишь указывает, что перечень открыт для сведений того же рода. Факт работы и общие навыки в этот род не входят, если соглашение не называет их прямо.

судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (буквальное толкование). Такое значение определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела. Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.
— п. 43 Постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 49

Пленум ВС РФ прямо предупреждает: толкование не должно приводить к пониманию, которое стороны «с очевидностью не могли иметь в виду», и не должно позволять одной стороне извлекать преимущество из недобросовестного поведения. Трактовка, при которой исполнитель не может упомянуть сам факт сотрудничества в резюме, очевидно не входила в намерения сторон и ограничивала бы его профессиональную жизнь бессрочно.

1. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой. 5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон. (В редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ)
   — ч. 4 ст. 421 ГК РФ

Условия договора определяются усмотрением сторон, но лишь в тех пределах, в каких они прямо сформулированы; неопределённости толкуются через буквальный текст и цель договора — охрану конкретных секретов, а не личности исполнителя. Если заказчик считает, что факт сотрудничества секретен, он должен был прописать это прямо и ввести соответствующий режим.

1. Режим коммерческой тайны не может быть использован в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
   — ч. 6 ст. 10 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

Режим конфиденциальности не может использоваться в целях, противоречащих защите прав и законных интересов других лиц: запрет упоминать работодателя в профессиональном портфолио — именно такое использование режима вопреки его назначению.

Вывод: при перечне с формулировкой «включая, но не ограничиваясь» и общем критерии, но без упоминания факта работы, соглашение не запрещает сообщать сам факт сотрудничества и общее описание навыков (ст. 431 ГК РФ, п. 43 Постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 49, ч. 4 ст. 421, ч. 6 ст. 10 Закона № 98-ФЗ). Обязанность запрашивать разрешение на такое раскрытие из соглашения не вытекает — при условии, что вы не воспроизводите конкретные условия договора, задачи и внутренние материалы заказчика.

Нужно ли предварительное согласие, если процедура в соглашении не прописана

Если соглашение не устанавливает порядок согласования раскрытия, то нет и процедуры, которую вы могли бы нарушить; но проверьте, есть ли в тексте прямой запрет (не процедура, а сам запрет) — это разные вещи.

1. разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, - действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору.
   — п. 9 ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ (в части «вопреки договору»)

Разглашением по закону признаётся доведение информации до третьих лиц без согласия обладателя либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору. Обе альтернативы здесь не срабатывают: охраняемой информации в факте работы нет (см. блок 1), а «вопреки договору» требует, чтобы договор прямо предписывал обратное. Молчание соглашения о процедуре согласования не создаёт запрета — оно означает, что стороны не согласовали такое условие.

1. Каждому гарантируется свобода мысли и слова. 2. Не допускаются пропаганда или агитация, возбуждающие социальную, расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду. Запрещается пропаганда социального, расового, национального, религиозного или языкового превосходства. 3. Никто не может быть принужден к выражению своих мнений и убеждений или отказу от них. 4. Каждый имеет право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом.
   — ст. 29 Конституции РФ, п. 1

Конституционная гарантия свободы мысли и слова и права распространять информацию любым законным способом действует и в отношениях с контрагентом: никто не может быть принуждён к отказу от своих мнений и убеждений. Ограничение этого права должно быть прямо выражено в договоре, иначе оно не возникает, а истолковываться расширительно в пользу «молчаливого» запрета не может.

1. Труд свободен. Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.
   — ч. 1 ст. 37 Конституции РФ

Право свободно распоряжаться своими способностями к труду и выбирать род деятельности подкрепляет тот же вывод: сведения о профессиональном опыте — необходимый элемент реализации этого права, в том числе при поиске новой работы.

Вывод: предварительное письменное согласие принимающей стороны на раскрытие факта работы и общего описания навыков запрашивать не нужно, поскольку соглашение не содержит такой процедуры, а закон связывает разглашение с отсутствием согласия обладателя охраняемой информации или с нарушением прямого договорного запрета (п. 9 ст. 3 Закона № 98-ФЗ, ст. 29, ч. 1 ст. 37 Конституции РФ). Если же в тексте соглашения обнаружится прямой запрет на упоминание заказчика — формально вы связаны договором (ст. 421, 309 ГК РФ), и тогда разумно либо получить письменное разрешение, либо не называть организацию.

Какие последствия возможны, если заказчик сочтёт раскрытие нарушением

Даже при вашей правоте полезно понимать цену спора: заказчик может требовать убытки, а при наличии в соглашении условия о неустойке — и её; кроме того, возможен иск о пресечении действий.

1. В случае нарушения должником обязательства по воздержанию от совершения определенного действия (негативное обязательство) кредитор независимо от возмещения убытков вправе требовать пресечения соответствующего действия, если это не противоречит существу обязательства.
   — п. 6 ст. 393 ГК РФ

Обязательство не разглашать — это негативное обязательство (воздержание от действий). По нему кредитор вправе требовать не только убытков, но и пресечения соответствующего действия, то есть заказчик может направить претензию с требованием удалить публикацию. Однако такое требование подлежит судебной проверке: суд оценит, относилась ли опубликованная информация к охраняемым сведениям.

1. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
   — п. 1 ст. 15 ГК РФ

Убытки взыскиваются только при доказанности нарушения права и причинной связи; факт работы и общее описание навыков не создают у заказчика измеримого имущественного вреда, а бремя доказывания размера убытков лежит на нём (п. 5 ст. 393 ГК РФ).

1. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
   — п. 1 ст. 330 ГК РФ

Неустойка взыскивается без доказывания убытков, поэтому именно она — главный финансовый риск: если в соглашении есть штраф за разглашение, он будет предъявлен первым. При этом неустойка следует судьбе основного обязательства: нет нарушения обязательства (нет охраняемой информации и нет прямого запрета) — нет и неустойки.

1. В соответствии с Конституцией Российской Федерации гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации. 2. Гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов (далее - законы), регулирующих отношения, указанные в пунктах 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса. Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу. 2 1 . Внесение изменений в настоящий Кодекс, а также приостановление действия или признание утратившими силу положений настоящего Кодекса осуществляется отдельными законами. Положения, предусматривающие внесение изменений в настоящий Кодекс, приостановление действия или признание утратившими силу положений настоящего Кодекса, не могут быть включены в тексты законов, изменяющих (приостанавливающих действие или признающих утратившими силу) другие законодательные акты Российской Федерации или содержащих самостоятельный предмет правового регулирования. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 28.12.2016 № 497-ФЗ) 3. Отношения, указанные в пунктах 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса, могут регулироваться также указами Президента Российской Федерации, которые не должны противоречить настоящему Кодексу и иным законам. 4. На основании и во исполнение настоящего Кодекса и иных законов, указов Президента Российской Федерации Правительство Российской Федерации вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права. 5.
   — ч. 1 ст. 3 ГК РФ

Не забывайте про соотношение актов: нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, не могут противоречить ГК РФ, а условия договора не могут отменять императивные правила о том, что такое коммерческая тайна.

Вывод: реальный риск сводится к претензии об удалении публикации и, при наличии в соглашении штрафной оговорки, к требованию неустойки; убытки заказчику придётся доказывать, что по таким сведениям практически невозможно (ст. 15, 330, п. 5, 6 ст. 393 ГК РФ). Если публикация ограничена фактом работы и общими формулировками из вакансии — судебная перспектива требований заказчика крайне низкая.

Ветка «если заказчик всё равно настаивает на запрете» — и безопасный способ публикации

Если даже при отсутствии в соглашении прямого запрета и процедуры согласования заказчик направит требование не упоминать его, спор решается по правилам о содержании обязательства и о защите прав, а не по правилам о коммерческой тайне.

1. Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя: 1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; 2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка; 3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана; 4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров; 5) нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства). (В редакции Федерального закона от 11.07.2011 № 200-ФЗ) 2. Режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер, указанных в части 1 настоящей статьи.
   — ч. 1, 2 ст. 10 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

Это «зеркальная» норма для позиции заказчика: если он ссылается на режим тайны, ему придётся доказать, что перечень охраняемых сведений определён, доступ ограничен, ведётся учёт допущенных лиц и введены меры из ч. 1 ст. 10. При отсутствии этих доказательств режим считается не введённым, и обязанности контрагента не возникает.

1. разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, - действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору. Статья 4. Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и способы получения такой информации 1. Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит обладателю такой информации с учетом положений настоящего Федерального закона. 2. (Часть утратила силу - Федеральный закон от 18.12.2006 № 231-ФЗ) 3. Информация, составляющая коммерческую тайну, полученная от ее обладателя на основании договора или другом законном основании, считается полученной законным способом. 4.
   — п. 9 ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

Дополнительный аргумент: сам заказчик раскрыл содержание вакансии третьим лицам — информация, ставшая известной неограниченному кругу лиц, не может находиться в режиме конфиденциальности. Публично раскрытая информация теряет признак охраняемости.

1. Гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.
   — п. 1 ст. 152 ГК РФ

Защита деловой репутации работает только против порочащих и не соответствующих действительности сведений: правдивое указание на факт сотрудничества и на реально выполненные задачи не может быть предметом такого иска. Заказчик вправе опровергать ложь о себе, но не запрещать правду о факте работы.

Вывод: при возражениях заказчика опирайтесь на то, что режим коммерческой тайны не введён (ч. 1, 2 ст. 10 Закона № 98-ФЗ) и что спорные сведения опубликованы самим заказчиком в вакансии; требование заказчика тогда либо пресекается в суде, либо гасится его же недоказанностью. Если соглашение всё-таки содержит прямой запрет на упоминание организации (это надо проверить по тексту), законная альтернатива — описывать опыт без названия компании и без отсылок, позволяющих её идентифицировать; такой вариант исключает спор полностью.

Требуется ли согласие по ст. 11 Закона № 98-ФЗ, если исполнитель — работник

Если вы действуете по трудовому договору (это решающий неизвестный факт), применяется специальный режим ст. 11 Закона № 98-ФЗ.

1. В целях охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, работник обязан: 1) выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны; 2) не разглашать эту информацию, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях в течение всего срока действия режима коммерческой тайны, в том числе после прекращения действия трудового договора; 3) возместить причиненные работодателю убытки, если работник виновен в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну
   — ч. 3 ст. 11 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»

Обратите внимание на двойную оговорку: обязанность «не разглашать» и «не использовать без согласия» действует только в отношении «информации, составляющей коммерческую тайну», а право работодателя на возмещение убытков — лишь если работник «виновен в разглашении информации, составляющей коммерческую тайну». Факт работы и общие навыки к такой информации не относятся (блок 1), поэтому и в трудовой ветке согласие на их упоминание не требуется.

Напротив, изнутри ст. 11 виден и защитный механизм для вас: работник обязан соблюдать лишь «установленный» режим, то есть тот, который реально введён по ч. 1, 2 ст. 10 (перечень, ограничение доступа, грифы). Если режима нет — нечего и нарушать; к тому же в отношении сведений, ставших публичными (вакансия), режим в принципе не может быть установлен (п. 2 ст. 3, п. 5 ст. 5 Закона № 98-ФЗ).

Вывод: ни в гражданско-правовой, ни в трудовой ветке согласие принимающей стороны на упоминание факта работы и общего описания навыков не требуется, поскольку эти сведения не отвечают легальному определению охраняемой информации (ч. 3 ст. 11, ст. 3, 5, 10 Закона № 98-ФЗ).

Денежные последствия (убытки, неустойка) — итоговое закрытие вопроса

1. Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 2. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса. Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 3. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, при определении убытков принимаются во внимание цены, существовавшие в том месте, где обязательство должно было быть исполнено
   — п. 1 ст. 393 ГК РФ

Возмещение убытков привязано к факту «неисполнения обязательства». Применительно к вашему случаю обязательство нарушено, только если раскрытые сведения действительно входили в охраняемый режим или были прямо запрещены договором. Для факта работы и навыков ни того, ни другого нет, поэтому состав неисполнения отсутствует и убытки взысканию не подлежат; кроме того, бремя доказывания размера убытков и причинной связи лежит на заказчике (п. 5 ст. 393 ГК РФ).

1. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
   — п. 1 ст. 330 ГК РФ

Неустойка следует за нарушением основного обязательства и не может взыскиваться при его отсутствии. Если же в соглашении есть штраф за любое раскрытие, ключевой аргумент защиты — тот же: штрафовать можно только за разглашение информации, отвечающей признакам коммерческой тайны по п. 2 ст. 3 Закона № 98-ФЗ; публичные сведения из вакансии под этот признак не подпадают.

Вывод: при публикации только факта работы и общих формулировок, совпадающих с текстом общедоступной вакансии, денежная ответственность (убытки и договорная неустойка) для исполнителя не наступает, поскольку отсутствует само нарушение охраняемого обязательства (ст. 15, 330, 393 ГК РФ; ст. 3, 5, 10, 11 Закона № 98-ФЗ).