Срочно нужен совет: как отвечать антимонопольщикам, если не выполнили 25% закупок у малого бизнеса?

Обоснование невозможности выполнения нормы о 25% закупок у СМП и риски административной ответственности

Ваша ситуация довольно типична для небольших бюджетных учреждений, и хотя перспектива штрафа вызывает обоснованное беспокойство, закон предоставляет вам четкие аргументы для защиты. Главное — не паниковать, а построить позицию на точном следовании нормам Закона № 44-ФЗ.

Анализ расчета доли закупок у СМП в вашей ситуации

Ключевой момент, который ФАС могла упустить или проверить, — это методика расчета того самого совокупного годового объема закупок (СГОЗ), от которого берется 25%. Закон устанавливает, что вычитать из СГОЗ при расчете этой доли нужно не только закупки для обороны или кредитные услуги, но и закупки у единственного поставщика.

Согласно части 1.1 статьи 30 Закона № 44-ФЗ:

"При определении объема закупок, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, в расчет совокупного годового объема закупок не включаются закупки:...3) у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), осуществляемые в соответствии с частью 1 статьи 93 настоящего Федерального закона..."

Поскольку ваше учреждение все закупки в отчетном году осуществило именно на основании части 1 статьи 93 (пункты 4, 5, 8, 29), то все эти 4 миллиона рублей из расчета 25-процентной доли исключаются. Если это действительно все ваши закупки, то СГОЗ для расчета доли у СМП становится равным нулю.

Когда знаменатель в дроби (СГОЗ для расчета доли) равен нулю, то и сама обязанность осуществить закупки у СМП в объеме не менее 25% математически не возникает. Вы не нарушили требование статьи 30 Закона № 44-ФЗ, так как у вас не было для этого правового и математического основания — ваш «оборот», подлежащий учету, отсутствовал.

Это прямое и сильное основание для объяснений в ФАС: вы не уклонялись от закупок у СМП, а просто не имели их в расчетной базе.

Административная ответственность: состав, риск и возможности защиты

Даже если ФАС не примет вашу позицию по расчету СГОЗ, из норм КоАП РФ, которые вы привели, можно выстроить линию защиты.

Ответственность за такое нарушение действительно существует. Согласно части 11 статьи 7.30.1 КоАП РФ:

"Осуществление закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме менее объема, предусмотренного законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до шестидесяти тысяч рублей."

Однако для привлечения к ответственности нужно установить вину учреждения и его должностного лица. По ст. 2.1 КоАП РФ:

"Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению."

Если все ваши закупки были насущными (коммунальные услуги, срочный мелкий ремонт) и проводились в строгом соответствии с основаниями, указанными в п. 4, 5, 8, 29 ч. 1 ст. 93, вы можете утверждать, что у учреждения объективно отсутствовала возможность для проведения конкурентных процедур с участием СМП. Не было самого предмета закупки, который можно было бы выставить на конкурс для СМП, кроме срочных и неотложных нужд малого объема.

Кроме того, есть несколько механизмов, позволяющих смягчить или избежать наказания:

1. Малозначительность (ст. 2.9 КоАП РФ):

   "При малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием."
   При небольшом общем объеме закупок, социально значимом характере учреждения и отсутствии явного умысла уклониться от закона, ФАС или суд могут признать нарушение малозначительным.

2. Смягчающие обстоятельства (ст. 4.2 КоАП РФ):
   В ответе вы можете указать на наличие смягчающих обстоятельств, которые должен будет учесть орган, рассматривающий дело. Например:

   • Раскаяние и признание важности нормы (п. 1 ч. 1 ст. 4.2).
   • Совершение правонарушения впервые (если это так).
   • Добровольное устранение последствий в будущем — вы можете заявить о намерении скорректировать план-график на следующий год с целью достижения нормы (п. 2, 5, 7 ч. 1 ст. 4.2).
     Важно помнить, что перечень смягчающих обстоятельств не закрыт, поэтому можно заявить и иные причины, например, особый характер деятельности учреждения.

Выводы и рекомендации

1. Немедленно подготовьте ответ в ФАС, взяв за основу главный аргумент: весь ваш СГОЗ состоит из закупок-исключений (п. 4, 5, 8, 29 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ), которые в силу прямого указания п. 3 ч. 1.1 ст. 30 Закона № 44-ФЗ не участвуют в расчете доли для СМП. Следовательно, обязанность осуществить закупки у СМП у вас не возникла из-за нулевой базы для расчета. Запросите в письме закрыть административное производство за отсутствием состава правонарушения.
2. Подчеркните отсутствие вины в ваших действиях: все закупки носили объективно необходимый, целевой и срочный характер для обеспечения текущей деятельности учреждения (коммуналка, срочные мелкие работы/товары). Умысла на обход закона не было.
3. В качестве превентивной меры и демонстрации добросовестности укажите, что при формировании плана-графика на будущий год вы рассмотрите возможность объединения однородных потребностей для проведения конкурентной закупки среди СМП, если это будет возможно без ущерба для основной деятельности и с соблюдением всех процедур.
4. Если дело дойдет до административного протокола, активно заявляйте ходатайства о применении ст. 2.9 КоАП РФ (малозначительность) или перечисляйте максимум смягчающих обстоятельств для снижения штрафа ниже низшего предела (ст. 4.1 КоАП РФ) или до минимума.
5. Что касается предписания. Крайне важно исполнить его в установленный срок. Само по себе невыполнение предписания образует самостоятельный состав правонарушения по ч. 7 ст. 19.5 КоАП и влечет крупный штраф — 50 000 рублей на должностное лицо. Даже если вы не согласны с предписанием, его нужно оспаривать в суде, но при этом выполнять.

Если ваша позиция не будет услышана на уровне ФАС, настоятельно рекомендую обратиться к адвокату для обжалования постановления о привлечении к административной ответственности в судебном порядке. Шансы на успех при грамотном обосновании, особенно с опорой на ст. 2.9 КоАП, весьма высоки.