Члены семьи собственника жилого помещения имеют право пользования данным жилым помещением наравне с его собственником, если иное не установлено соглашением между собственником и членами его семьи.
— Жилищный кодекс Российской Федерации, ст. 31
Однако ситуация осложняется тем, что квартира может являться общим имуществом супругов. В силу статьи 34 Семейного кодекса Российской Федерации имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью независимо от того, на имя кого из супругов оно зарегистрировано. Если квартира была приобретена Андреем и Еленой в период брака, то, несмотря на то, что собственником по документам значится только Андрей, Елена имеет равную долю в праве собственности. Таким образом, часть квартиры принадлежит пропавшей супруге, и дочь Елены как наследница первой очереди (при условии, что мать не лишена родительских прав) может претендовать на эту долю в будущем, но только после смерти матери или признания её умершей.
... Общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи ... независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено ...
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 34
В настоящий момент Елена пропала без вести 4,5 года, но этот срок недостаточен для объявления её умершей. Согласно пункту 1 статьи 45 Гражданского кодекса Российской Федерации, гражданин может быть объявлен умершим, если в месте его жительства нет сведений о его пребывании в течение пяти лет. Поскольку пятилетний срок ещё не истёк, юридически Елена считается живой, и её права на долю в квартире сохраняются. Дочь не может унаследовать долю матери до наступления смерти или объявления её умершей. При этом процедура признания гражданина безвестно отсутствующим или объявления умершим осуществляется в порядке особого производства, что прямо предусмотрено статьёй 262 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации. Однако даже признание безвестно отсутствующей (при наличии достаточных оснований, хотя в контексте приведена только норма об объявлении умершим) не даёт дочери прав на квартиру Андрея — оно лишь позволяет назначить управляющего имуществом отсутствующей, но не передаёт права собственности.
- Гражданин может быть объявлен судом умершим, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет...
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 45
Статья 262. Дела, рассматриваемые судом в порядке особого производства: ... 3) о признании гражданина безвестно отсутствующим или об объявлении гражданина умершим;
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 262
Что касается возможности Андрея распорядиться квартирой без согласия пропавшей супруги, необходимо учитывать нормы о распоряжении общим имуществом супругов. Статья 35 Семейного кодекса Российской Федерации устанавливает, что владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по обоюдному согласию. При совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом предполагается согласие другого, однако для сделок, требующих государственной регистрации (к которым относится дарение недвижимости), необходимо нотариально удостоверенное согласие супруга. Получить такое согласие от Елены, пропавшей без вести, невозможно, поэтому Андрей не может единолично подарить квартиру третьему лицу. Если он совершит такую сделку, она может быть признана недействительной по требованию заинтересованного лица (в том числе дочери Елены, как её наследницы, после открытия наследства) в течение года с момента, когда она узнала или должна была узнать о сделке.
Статья 35 СК РФ регулирует владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов. Пункт 1: владение, пользование и распоряжение общим имуществом супругов осуществляются по обоюдному согласию супругов. Пункт 2: при совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом предполагается согласие другого супруга; сделка может быть признана недействительной по требованию супруга, если доказано, что другая сторона знала или должна была знать о несогласии. Пункт 3: для сделок, требующих государственной регистрации или нотариальной формы, необходимо нотариально удостоверенное согласие другого супруга; супруг, чье согласие не получено, вправе требовать признания сделки недействительной в течение года.
— Семейный кодекс Российской Федерации, ст. 35
В отношении завещания ситуация иная. Завещание является односторонней сделкой и не требует согласия супруга, однако распорядиться по завещанию можно только тем имуществом, которое принадлежит завещателю на праве собственности. Если квартира является совместной собственностью, Андрей может завещать лишь свою долю (предположительно 1/2), а доля Елены остаётся в её собственности и перейдёт к её наследникам после её смерти или объявления умершей. При этом статья 572 Гражданского кодекса Российской Федерации прямо указывает, что договор дарения, предусматривающий передачу дара после смерти дарителя, ничтожен. Поэтому попытка оформить дарственную на случай смерти (так называемое завещательное распоряжение в форме дарения) невозможна — в таком случае применимы правила наследования.
- По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.
- Договор, предусматривающий передачу дара одаряемому после смерти дарителя, ничтожен. К такого рода дарению применяются правила гражданского законодательства о наследовании.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 572
Таким образом, дочь Елены в настоящее время не имеет прав на квартиру Андрея, так как не является членом его семьи и наследственные права на долю матери ещё не открылись. Однако она может стать наследницей доли матери после её смерти или объявления умершей. Андрей не может без согласия пропавшей супруги подарить квартиру, поскольку требуется нотариальное согласие, а завещание он может составить только в отношении своей доли, не затрагивая долю Елены.
