Продаю рекламу на сайте объявлений как самозанятый: нужно ли менять договор и пользовательское соглашение, составленные под ИП, и как правильно их адаптировать

Применимость режима НПД к продаже рекламы: где проходит граница между законной услугой и запрещённым посредничеством

Ключевой вопрос для вашего случая — не «ИП или не ИП», а на каком сайте вы размещаете рекламу и в чьих интересах действуете. От этого зависит, вправе ли вы вообще применять налог на профессиональный доход.

Физические лица при применении специального налогового режима вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, за исключением видов деятельности, ведение которых требует обязательной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с федеральными законами, регулирующими ведение соответствующих видов деятельности. 7. Профессиональный доход - доход физических лиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества
— ч. 6, 7 ст. 2 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Из этого следует важнейшее следствие для вашей деятельности: физическое лицо без статуса ИП вправе вести коммерческую деятельность и платить НПД только в тех сферах, которые не требуют обязательной регистрации ИП. Реклама к таким сферам не относится — размещение рекламы законно без ИП.

Однако есть прямое ограничение, которое ломает «продажу рекламы на сайте объявлений заказчиков»:

Не вправе применять специальный налоговый режим: 1) лица, осуществляющие реализацию подакцизных товаров , за исключением сахаросодержащих напитков, указанных в подпункте 23 пункта 1 статьи 181 Налогового кодекса Российской Федерации , и товаров, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации в соответствии с законодательством Российской Федерации; (В редакции Федерального закона от 21.11.2022 № 443-ФЗ) 2) лица, осуществляющие перепродажу товаров, имущественных прав, за исключением продажи имущества, использовавшегося ими для личных, домашних и (или) иных подобных нужд; 3) лица, занимающиеся добычей и (или) реализацией полезных ископаемых; 4) лица, имеющие работников, с которыми они состоят в трудовых отношениях; 5) лица, ведущие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено пунктом 6 настоящей части; 6) лица, оказывающие услуги по доставке товаров с приемом (передачей) платежей за указанные товары в интересах других лиц, за исключением оказания таких услуг при условии применения налогоплательщиком зарегистрированной продавцом товаров контрольно-кассовой техники при расчетах с покупателями (заказчиками) за указанные товары в соответствии с действующим законодательством о применении контрольно-кассовой техники; 7) лица, применяющие иные специальные налоговые режимы или ведущие предпринимательскую деятельность, доходы от которой облагаются налогом на доходы физических лиц, за исключением случаев, предусмотренных частью 4 статьи 15 настоящего Федерального закона; 8) налогоплательщики, у которых доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году 2,4 миллиона рублей
— ч. 2 ст. 4 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Разбор: из п. 5 ч. 2 ст. 4 следует, что НПД нельзя применять, если вы «ведёте предпринимательскую деятельность в интересах другого лица» по агентскому договору, договору поручения или комиссии. То есть:

• Если сайт — чужой, а вы лишь посредник между владельцем сайта и рекламодателями (продаёте чужой рекламный инвентарь за комиссию), то такой доход оформляется как агентский/посреднический, и режим самозанятости для него неприменим — это нарушение, доход не признаётся объектом НПД.
• Если вы сами владеете сайтом (или площадкой размещения) и сами оказываете рекламодателю услугу размещения его рекламы — это прямая возмездная услуга (ст. 779 ГК РФ), такие доходы законно облагаются НПД.

Дополнительное ограничение — лимит дохода: по п. 8 ч. 2 ст. 4 при превышении 2,4 млн руб. в текущем году право на режим утрачивается. Это обязательно контролировать, так как продажа рекламы может быстро выйти на такие обороты.

Вывод: если вы владелец площадки и размещаете рекламу заказчиков напрямую по договору возмездного оказания услуг — статус самозанятого применим и поправка документов законна. Если же вы продаёте рекламный инвентарь чужого сайта по агентской модели — режим НПД применять нельзя, и «подгонка документов под самозанятого» не устранит нарушение.

Правовая природа договора с рекламодателем и что именно заменить на «самозанятого»

Ваши отношения с рекламодателем — это договор возмездного оказания услуг (размещение рекламы — нематериальная услуга, результат которой не передаётся отдельно).

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги
— п. 1 ст. 779 ГК РФ

Следовательно, в тексте договора сторона-исполнитель должна фигурировать не как «Индивидуальный предприниматель», а как физическое лицо — плательщик НПД. Правовые последствия статуса отражены в нормах ФЗ № 422-ФЗ, и они должны быть зафиксированы в документах вместо «ИП»:

При произведении расчетов, связанных с получением доходов от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), являющихся объектом налогообложения, налогоплательщик обязан с использованием мобильного приложения "Мой налог" и (или) через уполномоченного оператора электронной площадки и (или) уполномоченную кредитную организацию передать сведения о произведенных расчетах в налоговый орган, сформировать чек и обеспечить его передачу покупателю (заказчику)
— ч. 1 ст. 14 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Конкретные правки, которые нужно внести в договор, оферту и пользовательское соглашение:

1. Преамбула/реквизиты исполнителя — вместо ИП указать: «Гр. ФИО, применяющий специальный налоговый режим „Налог на профессиональный доход" (самозанятый), ИНН ______». Никаких ОГРНИП, «ИП» и ссылок на ЕГРИП.
2. Условие о налоге и чеке — зафиксировать, что исполнитель платит НПД (4% по доходам от физлиц, 6% от ИП/юрлиц), не является плательщиком НДС, счета-фактуры не выставляет, а вместо кассового чека формирует и передаёт заказчику чек из приложения «Мой налог» (обязанность по ч. 1 ст. 14).
3. Условие о том, что заказчик налог не удерживает — заказчик не является налоговым агентом самозанятого: из ст. 14 ФЗ № 422-ФЗ следует, что сведения о расчётах передаёт в налоговый орган сам налогоплательщик через «Мой налог», налог начисляет налоговый орган, а не контрагент. Соответственно, условия договора о «НДС», «удержании НДФЛ налоговым агентом», «предоставлении счёта-фактуры» — убрать.
4. Запрет посредничества — при прямом оказании услуг в договоре не должно быть формулировок «агент», «комиссионер», «от чьего имени и за чей счёт», «поручение» — иначе доход попадает под п. 5 ч. 2 ст. 4 и выходит из-под НПД.

Оплата и ответственность сторон регулируются общими нормами гл. 39 ГК РФ, которые не зависят от статуса исполнителя:

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. 2. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. 3. В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. Статья 782. Односторонний отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг 1. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. 2. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков. Статья 783. Правовое регулирование договора возмездного оказания услуг Общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. Статья 783 1 .
— п. 1 ст. 781 ГК РФ

Это значит: заказчик обязан оплатить оказанную услугу в сроки и порядке договора; условия об авансе, постоплате, актах — сохраняются, но реквизиты стороны-исполнителя меняются на физическое лицо (плательщик НПД).

Вывод: договор корректен по сути, но требует замены статуса стороны: вместо «ИП» — «физическое лицо, применяющее НПД», вместо НДС и счетов-фактур — условие о чеке «Мой налог» и об отсутствии НДС и налогового агента.

Оферта и пользовательское соглашение: как правильно оформить на сайте

Продажа рекламы через сайт — это, как правило, заключение договора путём публичной оферты и её акцепта пользователем (кликом, оплатой, подачей заявки).

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. 2. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.
— п. 1 ст. 435 ГК РФ

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным
— п. 1 ст. 438 ГК РФ

Поскольку оферта должна содержать все существенные условия договора, а акцепт — быть полным и безоговорочным, в публичной оферте на сайте необходимо:

• указать исполнителя как физическое лицо — плательщика НПД (ФИО, ИНН) вместо ИП;
• описать предмет услуги (размещение рекламного объявления: формат, площадка, срок, охват/показы) — это существенные условия, без которых договор не заключён;
• зафиксировать стоимость услуги и ставку НПД (4% или 6%) применительно к категории заказчика;
• указать, что расчёты через «Мой налог», заказчик получает чек, НДС не облагается;
• определить момент акцепта (оплата или направление заявки) и порядок отказа заказчика от услуги.

Порядок одностороннего отказа заказчика — императивная норма, и её нельзя убрать из оферты/пользовательского соглашения:

Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. 2. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков
— ст. 782 ГК РФ, п. 1

Это значит: в пользовательском соглашении заказчику (особенно если он физлицо) нужно прямо дать право отказаться от услуги с оплатой лишь фактически понесённых расходов — в противном случае это условие всё равно действует в силу ст. 782 ГК РФ, а при заказчике-гражданине дополнительно применяется Закон РФ «О защите прав потребителей» (ст. 32).

Вывод: и оферта, и пользовательское соглашение должны быть приведены к единому формату: сторона — «самозанятый (физическое лицо, плательщик НПД)», предмет и цена — однозначно определены, чек «Мой налог» вместо кассового, отсутствие НДС и налогового агента, право заказчика на отказ по ст. 782 ГК РФ.

Персональные данные пользователей сайта

Поскольку сайт принимает заявки и контакты рекламодателей (а при площадке объявлений — и персональные данные пользователей), вы являетесь оператором персональных данных. Это накладывает обязанности, не зависящие от статуса самозанятого.

Обработка персональных данных допускается в следующих случаях: 1) обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных
— п. 1 ч. 1 ст. 6 ФЗ «О персональных данных»

В случаях, предусмотренных федеральным законом, обработка персональных данных осуществляется только с согласия в письменной форме субъекта персональных данных. Равнозначным содержащему собственноручную подпись субъекта персональных данных согласию в письменной форме на бумажном носителе признается согласие в форме электронного документа, подписанного в соответствии с федеральным законом электронной подписью. Согласие в письменной форме субъекта персональных данных на обработку его персональных данных должно включать в себя, в частности: 1) фамилию, имя, отчество, адрес субъекта персональных данных, номер основного документа, удостоверяющего его личность, сведения о дате выдачи указанного документа и выдавшем его органе; 2) фамилию, имя, отчество, адрес представителя субъекта персональных данных, номер основного документа, удостоверяющего его личность, сведения о дате выдачи указанного документа и выдавшем его органе, реквизиты доверенности или иного документа, подтверждающего полномочия этого представителя (при получении согласия от представителя субъекта персональных данных); 3) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес оператора, получающего согласие субъекта персональных данных; 4) цель обработки персональных данных; 5) перечень персональных данных, на обработку которых дается согласие субъекта персональных данных; 6) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес лица, осуществляющего обработку персональных данных по поручению оператора, если обработка будет поручена такому лицу; 7) перечень действий с персональными данными, на совершение которых дается согласие, общее описание используемых оператором способов обработки персональных данных; 8) срок, в течение которого действует согласие субъекта персональных данных, а также способ его отзыва
— п. 4 ст. 9 ФЗ «О персональных данных»

Разбор применения: обработка персональных данных заказчиков рекламы допустима как с их согласия, так и для исполнения договора, стороной которого является субъект (п. 5 ч. 1 ст. 6 ФЗ-152) — поэтому в пользовательском соглашении и политике конфиденциальности нужно зафиксировать правовое основание обработки. Для ряда случаев согласие оформляется письменно (электронной подписью), и оно должно содержать конкретный перечень данных, цели, срок и способ отзыва. На сайте раздел «Политика обработки персональных данных» должен соответствовать ст. 9 ФЗ-152: указывать оператора (вас как физлицо — самозанятого), цели (заключение и исполнение договора на размещение рекламы), состав данных, срок хранения и порядок отзыва согласия.

Вывод: поправки в пользовательское соглашение должны включать блок о персональных данных и отдельную политику конфиденциальности с оператором — физическим лицом, применяющим НПД; это требование ФЗ «О персональных данных» действует независимо от налогового режима.

Ставки налога, чек и рамки для самозанятого — что закрепить в документах

Налоговые последствия, которые необходимо отразить вместо «ИП» в договорах, оферте и пользовательском соглашении:

Налоговые ставки устанавливаются в следующих размерах: 1) 4 процента в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) физическим лицам; 2) 6 процентов в отношении доходов, полученных налогоплательщиками от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав) индивидуальным предпринимателям для использования при ведении предпринимательской деятельности и юридическим лицам. Статья 11. Порядок исчисления и уплаты налога 1. Сумма налога исчисляется налоговым органом как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при применении разных ставок - как сумма, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз, с учетом уменьшения соответствующей суммы налога на сумму налогового вычета в порядке, предусмотренном статьей 12 настоящего Федерального закона. 2. Налоговый орган уведомляет налогоплательщика через мобильное приложение "Мой налог" не позднее 12-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, о сумме налога, подлежащей уплате по итогам налогового периода, с указанием реквизитов, необходимых для уплаты налога. В случае, если сумма налога, подлежащая уплате по итогам налогового периода, составляет менее 100 рублей, указанная сумма добавляется к сумме налога, подлежащей уплате по итогам следующего налогового периода. 3.
— ст. 10 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ, п. 4

Разбор: с дохода от физлиц — налог 4%, от ИП и юрлиц — 6% (ст. 10). Налог начисляет и уведомляет о нём налоговый орган через «Мой налог» (ч. 2 ст. 11), поэтому в договоре правильно указать, что исполнитель самостоятельно исчисляет и уплачивает НПД, а заказчик налог не удерживает.

Обязанность по чеку — императивная:

При произведении расчетов, связанных с получением доходов от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), являющихся объектом налогообложения, налогоплательщик обязан с использованием мобильного приложения "Мой налог" и (или) через уполномоченного оператора электронной площадки и (или) уполномоченную кредитную организацию передать сведения о произведенных расчетах в налоговый орган, сформировать чек и обеспечить его передачу покупателю (заказчику)
— ч. 1 ст. 14 ФЗ от 27.11.2018 № 422-ФЗ

Обязательные реквизиты чека установлены ч. 6 ст. 14 ФЗ № 422-ФЗ (наименование документа, дата и время расчёта, ФИО и ИНН продавца, указание на НПД, наименование услуг, сумма, для юрлиц/ИП — их ИНН, QR-код). Эти условия надо отразить в договоре как порядок подтверждения оказания услуги и оплаты.

Дополнительно — ограничения режима, которые должны соблюдаться и при продаже рекламы (сводно из ст. 4 и 6 ФЗ № 422-ФЗ): нельзя нанимать работников по трудовым договорам, нельзя перепродавать товары/имущественные права, нельзя работать по агентским/комиссионным схемам (п. 5 ч. 2 ст. 4), нельзя оказывать услуги бывшему работодателю в течение 2 лет (п. 8 ч. 2 ст. 6), лимит дохода 2,4 млн руб. Эти ограничения не нужно дословно прописывать в договоре, но документы не должны им противоречить (например, не должно быть условий о «наёмном персонале исполнителя» или «агентском вознаграждении»).

Вывод: налоговые условия договора должны фиксировать статус НПД, ставку, отсутствие НДС и налогового агента, а вместо кассового чека — чек «Мой налог» с обязательными реквизитами по ч. 6 ст. 14 ФЗ № 422-ФЗ.