Что делать с подписанным договором на размещение рекламы, если рекламодатель не предоставил материал в срок и предлагает заключить новый?

Заключён ли и действует ли договор при обмене электронными копиями

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абзаца второго пункта 1 статьи 160 настоящего Кодекса
— п. 2 ст. 434 ГК РФ

Договор может быть заключён не только одним бумажным документом, но и обменом электронными документами — именно так вы и оформляли отношения. Значит, сам факт обмена подписанными электронными копиями не делает договор «неполноценным».

Письменная форма сделки считается соблюденной также в случае совершения лицом сделки с помощью электронных либо иных технических средств, позволяющих воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки, при этом требование о наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить лицо, выразившее волю
— п. 1 ст. 160 ГК РФ

Письменная форма соблюдена, если воля лица достоверно определима, а стороны обменялись документами в электронной форме. Поскольку обмен шёл по электронной почте от уполномоченных лиц и обе стороны подписали документ, форма считается соблюдённой, а договор — заключённым.

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом
— п. 3 ст. 438 ГК РФ

Дополнительно: если одна сторона направила условия, а другая совершила действия по их выполнению (подписала и направила экземпляр, начала готовить место под размещение), это тоже акцепт. Даже при споре о форме договор будет признан заключённым.

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. 2. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений. (В редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 3. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. 4. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение
— ст. 425 ГК РФ, п. 1

Ключевой пункт: договор вступает в силу с момента заключения и обязателен, пока стороны не прекратят его в установленном порядке. Окончание срока действия само по себе не освобождает стороны от ответственности за нарушение; более того, если в договоре прямо не сказано, что «окончание срока прекращает обязательства», договор признаётся действующим до момента окончания исполнения сторонами обязательства. У вас в договоре указано лишь, что размещение идёт «до 15-го числа месяца», то есть это срок исполнения, а не условие о прекращении договора.

Вывод: старый договор является заключённым и действующим; наступление 15-го числа само по себе его не прекращает и не «аннулирует». Забывать о нём нельзя — его нужно либо исполнить, либо прекратить в установленном порядке.

Кто виноват в том, что размещение не состоялось

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями
— ст. 309 ГК РФ

Обязательства должны исполняться надлежащим образом. По договору материал обязан готовить и передавать рекламодатель — агентство. Без материала вы физически не могли осуществить размещение, то есть неисполнение произошло на стороне контрагента.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства
— п. 1 ст. 406 ГК РФ

Здесь и содержится ответ: кредитор (в вашем обязательстве — сторона, ожидающая от контрагента передачи материала) считается просрочившим, если не совершил действий, до совершения которых должник не мог исполнить своё обязательство. Агентство обязано было передать материал к 15-му числу, но не сделало этого — значит, именно оно находится в просрочке, а не вы.

Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора
— п. 3 ст. 405 ГК РФ

Прямая защита для вас: должник (тот, кто должен разместить, то есть вы) не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. Раз материала не было — вы не просрочили, и претензии за «неразмещение» к вам предъявить нельзя.

В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков
— п. 2 ст. 328 ГК РФ

Дополнительное право: при непредоставлении исполнения по договору сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить своё обязательство или отказаться от него и потребовать возмещения убытков. Вы вправе были приостановить размещение (и не начинать его) без негативных последствий, а при желании — отказаться от исполнения и требовать убытки.

Вывод: просрочка и неисполнение по договору лежат на рекламном агентстве, а не на вас. Ваше бездействие (отсутствие размещения) юридически оправдано просрочкой кредитора, поэтому «попасть» на ответственность за неразмещение вы не можете.

Можно ли «просто подписать новый», забыв о старом, и как правильно прекратить договор

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами
— п. 1 ст. 310 ГК РФ

Односторонний отказ и одностороннее изменение условий не допускаются, кроме случаев, прямо предусмотренных законом или договором. Поэтому агентство не вправе в одностороннем порядке объявить старый договор «несуществующим» и навязать вам новый на своих условиях — на это нужно ваше согласие (либо условие договора).

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором
— п. 1 ст. 450 ГК РФ

Расторжение возможно по соглашению сторон. Самый чистый путь — подписать двустороннее соглашение о расторжении старого договора (с фиксацией, что размещение не состоялось по причине непередачи материала и стороны претензий друг к другу не имеют), и уже потом при необходимости заключать новый.

Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное
— п. 1 ст. 452 ГК РФ

Важно: соглашение о расторжении совершается в той же форме, что и сам договор. Раз вы заключали его обменом электронными копиями, соглашение о расторжении нужно оформить так же — подписать обоими, обменяться копиями по той же почте. Устные заверения «давайте считать старый недействительным» юридически ничего не меняют.

Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов
— п. 1 ст. 782 ГК РФ

Если новый материал вам не нужен и вы сами хотите выйти из договора — как заказчик услуг вы вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесённых им расходов. Такой отказ возможен по вашей инициативе даже без согласия агентства, но при расчёте фактических расходов исполнителя.

В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором
— п. 2 ст. 781 ГК РФ

Обратная сторона: если невозможность исполнения возникла по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объёме. Для вас этот риск минимален, поскольку невозможность размещения вызвана непередачей материала самим агентством, а не вашими действиями, — но если в споре вскроется, что вы отказались принимать и использовать направленный материал, контрагент может ссылаться на этот пункт.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги
— п. 1 ст. 779 ГК РФ

Квалификация договора — возмездное оказание услуг (гл. 39 ГК РФ): исполнитель (вы) обязуется оказать услуги по размещению, заказчик (агентство) — оплатить их. Это подтверждает применимость к вашей ситуации именно ст. 779, 781, 782 ГК РФ.

Вывод: «просто подписать новый и забыть про старый» — рискованно: старый договор продолжает действовать. Правильно либо (1) подписать двустороннее соглашение о расторжении старого договора (в той же электронной форме) и затем заключить новый, либо (2) если размещение вам больше не нужно — отказаться от договора по п. 1 ст. 782 ГК РФ с оплатой исполнителю фактических расходов. В одностороннем порядке агентство вас ни к расторжению, ни к новому договору принудить не может, и само «перевести» вас в новый договор без вашего согласия не вправе.

Денежные последствия: неустойка, убытки, проценты и статус рекламораспространителя

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков
— п. 1 ст. 330 ГК РФ

Если в договоре есть неустойка (пени) за просрочку предоставления материала, её можно предъявить — и доказывать убытки при этом не требуется. Если неустойки в договоре нет, этот инструмент недоступен, и остаются общие убытки.

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Если иное не установлено законом, использование кредитором иных способов защиты нарушенных прав, предусмотренных законом или договором, не лишает его права требовать от должника возмещения убытков
— п. 1 ст. 393 ГК РФ

Общее правило: должник обязан возместить убытки, причинённые неисполнением обязательства, а использование других способов защиты права на это не влияет. При отказе от договора по ст. 328 ГК РФ вы также можете требовать убытки.

Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода
— п. 1 ст. 314 ГК РФ

Важный нюанс о сроках: при определении дня исполнения обязательство исполняется в этот день либо в любой момент в пределах указанного периода. Значит, «до 15-го числа» — это срок, в пределах которого агентство должно было передать материал; с 16-го числа оно в просрочке.

В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Проценты по ст. 395 ГК РФ применимы к денежным обязательствам (неправомерное удержание денег), а не к непередаче материала. Если вы уже перечислили агентству аванс/оплату, а услуга не оказана, при невозврате денег можно начислить проценты по ключевой ставке; если оплаты с вашей стороны не было — этот инструмент вам не нужен.

В целях настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия: 1) реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; 2) объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; (В редакции Федерального закона от 07.05.2009 № 89-ФЗ) 3) товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; 4) ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации; 5) рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; 6) рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму; 7) рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом
— ст. 3 ФЗ «О рекламе»

По статусу: вы как владелец сайта, размещающий рекламу, являетесь рекламораспространителем, а агентство — рекламодателем/посредником. Это важно для распределения публично-правовой ответственности по Закону «О рекламе»: за нарушение требований к самой рекламе (например, отсутствие маркировки, недостоверность) отвечает прежде всего тот, кто её создал и передал.

Вывод: при наличии в договоре неустойки за просрочку — вы вправе требовать её с агентства, не доказывая убытки; при её отсутствии — требовать возмещения убытков по ст. 393 ГК РФ. Проценты по ст. 395 ГК РФ — только если вы уже уплатили деньги и их удерживают. Ответственность за возможные нарушения по рекламе лежит на агентстве как на рекламодателе, а не на вас, пока вы не разместили переданный материал.

Если агентство откажется расторгать договор или будет настаивать на новом

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором
— п. 1 ст. 450 ГК РФ

Если агентство уклоняется, порядок такой: сначала вы направляете ему в письменной (электронной) форме предложение расторгнуть договор по соглашению сторон. Это и есть путь ст. 450 ГК РФ. Если согласие получено — подписываете двустороннее соглашение.

Соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев не вытекает иное
— п. 1 ст. 452 ГК РФ

Форма предложения и соглашения — та же, что и у самого договора, то есть электронный обмен подписанными копиями. Это обеспечит доказуемость в случае спора.

Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов
— п. 1 ст. 782 ГК РФ

Если агентство отказалось или молчит, у вас есть два независимых выхода. Первый — отказ заказчика от исполнения договора возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 782 ГК РФ) при оплате исполнителю фактически понесённых расходов: этот отказ является правом заказчика и не требует согласия агентства.

В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков
— п. 2 ст. 328 ГК РФ

Второй — прекращение на основании встречного исполнения: при непредоставлении материала вы можете отказаться от своего обязательства и требовать возмещения убытков (п. 2 ст. 328 ГК РФ). Это самостоятельное основание, не зависящее от воли контрагента.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами
— п. 1 ст. 310 ГК РФ

Дополнительно: агентство не вправе в одностороннем порядке изменить договор или обязать вас заключить новый — это запрещено п. 1 ст. 310 ГК РФ. Настаивание на новом договоре без вашего согласия юридически ничтожно для судьбы старого.

Вывод: если агентство откажется расторгнуть старый договор, направляйте предложение о расторжении в письменной (электронной) форме и, не дожидаясь согласия, реализуйте своё право на отказ от исполнения договора возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 782 ГК РФ) либо отказ по п. 2 ст. 328 ГК РФ с требованием убытков. Новый договор подписывайте только после оформленного прекращения старого — иначе будут два действующих договора на один и тот же предмет.

Рамочный/пролонгируемый характер договора и путь в суд при отказе расторгнуть

Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. 2. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений. (В редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 3. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. 4. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение
— ст. 425 ГК РФ, п. 1

По правилам ст. 425 ГК РФ договор действует до определённого в нём момента окончания исполнения обязательства, а автоматическое прекращение обязательств при окончании срока требует прямого условия в договоре. Условие «размещение до 15-го числа» указывает на срок исполнения, а не на срок действия договора и не на пролонгацию.

Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода
— п. 1 ст. 314 ГК РФ

Обязательство исполняется в указанный день или в пределах указанного периода (ст. 314 ГК РФ). То есть «до 15-го числа» — срок передачи материала и размещения, а не срок жизни договора.

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором
— п. 1 ст. 450 ГК РФ

При отказе агентства расторгнуть договор по соглашению спор решается по требованию стороны (п. 1 ст. 450 ГК РФ). Молчаливое несогласие контрагента не препятствует вашему праву на отказ от исполнения по ст. 782 ГК РФ.

Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок
— п. 2 ст. 452 ГК РФ

Процедура для суда обязательна: до обращения в суд вы направляете предложение расторгнуть договор, и только получив отказ либо не получив ответа в указанный, а при его отсутствии — тридцатидневный срок, можно заявлять требование в суд.

В случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения
— п. 3 ст. 453 ГК РФ

Если договор расторгается соглашением, обязательства прекращаются с момента его заключения, если иное не вытекает из соглашения. Дату прекращения фиксируйте в соглашении.

Вывод: поскольку условие «до 15-го числа» по ст. 425 ГК РФ относится к сроку исполнения, а не к сроку действия договора, сам факт наступления 15-го числа договор не прекращает и не продлевает автоматически; прекращение требует соглашения сторон (ст. 452 ГК РФ) либо вашего отказа от исполнения (ст. 782 ГК РФ). При отказе агентства от расторжения: направьте предложение о расторжении, а по истечении 30 дней (или после отказа) спор рассматривается в суде; дату прекращения обязательств фиксируйте в соглашении (ст. 453 ГК РФ). Есть ли в договоре условие о пролонгации — уточните по тексту: если такое условие прямо записано, договор продлевается на новый период и отдельный «новый» договор не нужен; если его нет — пролонгации не происходит.