Однако в силу ст. 128 ГПК РФ должник (заявитель) наделён правом представить возражения относительно исполнения приказа в течение десяти дней со дня его получения. Факт получения приказа почтой подтверждает, что заявитель имел возможность реализовать это право. Поскольку заявитель уже подал заявление об отмене приказа, необходимо проверить, уложился ли он в указанный срок. Если возражения направлены вовремя, судья обязан отменить приказ.
Судья в пятидневный срок со дня вынесения судебного приказа высылает копию судебного приказа должнику, который в течение десяти дней со дня получения приказа имеет право представить возражения относительно его исполнения.
— Гражданский процессуальный кодс Российской Федерации, ст. 128
Даже если десятидневный срок пропущен, ст. 129 ГПК РФ допускает рассмотрение возражений при наличии уважительных причин пропуска, о чём должно быть прямо указано в определении суда. Заявитель может обосновать невозможность представить возражения в срок, например, тем, что приказ пришёл после списания денег или что он не мог своевременно ознакомиться с его содержанием из-за отсутствия по месту жительства (переезд из другого города). Если суд сочтёт причины уважительными, приказ будет отменён, что аннулирует исполнительное производство.
- При поступлении в установленный срок возражений должника относительно исполнения судебного приказа судья отменяет судебный приказ. В определении об отмене судебного приказа судья разъясняет взыскателю, что заявленное им требование может быть предъявлено в порядке искового производства. Копии определения суда об отмене судебного приказа направляются сторонам не позднее трех дней после дня его вынесения. 2. Возражения должника, поступившие в суд по истечении установленного статьей 128 настоящего Кодекса срока, не рассматриваются судом и возвращаются лицу, которым они были поданы, за исключением случая, если это лицо обосновало невозможность представления возражений в установленный срок по независящим от него причинам, на что должно быть указано в определении об отмене судебного приказа.
— Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, ст. 129
После отмены судебного приказа возникает вопрос о возврате списанных денег. Основанием для их взыскания служит неосновательное обогащение, регулируемое статьёй 1102 ГК РФ. Поскольку приказ отменён, у взыскателя (конторы) отпало законное основание для удержания денег, полученных от реализации приказа, признанного впоследствии недействительным. При этом не имеет значения, кто именно — взыскатель или служба судебных приставов — фактически получил средства; неосновательное обогащение подлежит возврату за счёт приобретателя.
- Лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.
- Правила, предусмотренные настоящей главой, применяются независимо от того, явилось ли неосновательное обогащение результатом поведения приобретателя имущества, самого потерпевшего, третьих лиц или произошло помимо их воли.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 1102
Если возвратить именно те денежные средства невозможно (например, они уже израсходованы), применяется ст. 1105 ГК РФ, предписывающая возместить действительную стоимость имущества на момент приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости. В ситуации заявителя это означает, что он вправе требовать от взыскателя возврата всей суммы, списанной со счёта, а также, при наличии, процентов за пользование чужими денежными средствами.
- В случае невозможности возвратить в натуре неосновательно полученное или сбереженное имущество приобретатель должен возместить потерпевшему действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, если приобретатель не возместил его стоимость немедленно после того, как узнал о неосновательности обогащения.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 1105
Списание денег без распоряжения заявителя стало возможным благодаря ст. 854 ГК РФ, которая допускает безакцептное списание по решению суда. Однако если судебный приказ отменён, то решение суда, послужившее основанием для списания, утрачивает силу, и списание считается произведённым без законного основания. Банк, действовавший на основании исполнительного документа, не несёт ответственности при добросовестном выполнении требований закона, но после отмены приказа для возврата средств необходимо обращаться уже не к банку, а к взыскателю (или в ФССП, если деньги ещё не перечислены взыскателю).
Статья 854. Основания списания денежных средств со счета. 1. Списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента. 2. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 854
Для полного восстановления прав заявитель вправе требовать возмещения убытков (ст. 15 ГК РФ). Если он понёс дополнительные расходы (например, на юридическую помощь, на поездки для восстановления права), они подлежат взысканию с виновного лица. Под убытками понимаются как реальный ущерб (сумма списания), так и упущенная выгода, если заявитель не смог использовать эти деньги для своих нужд.
- Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 15
Вопрос о вине суда или пристава при вынесении и исполнении приказа может быть поставлен лишь в исключительных случаях. Статья 1070 ГК РФ ограничивает ответственность за вред, причинённый при осуществлении правосудия, случаями, когда вина судьи установлена приговором суда. При обычной ошибке в идентификации должника (однофамилец) вина судьи в уголовно-правовом смысле отсутствует, поэтому привлекать судью к ответственности нецелесообразно. Взыскатель же отвечает по общим правилам ст. 1064 ГК РФ — он должен доказать отсутствие своей вины, но если заявитель докажет, что взыскатель предъявил заведомо необоснованное требование (например, требование к лицу, с которым не было договора), то наступает ответственность за вред.
Статья 1064 ГК РФ устанавливает общие основания ответственности за причинение вреда: вред, причиненный личности или имуществу гражданина, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред (п. 1); лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения, если докажет, что вред причинен не по его вине (п. 2).
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 1064
Принципиальное значение для защиты заявителя имеет оспаривание договора займа, на котором основан приказ. Заявитель отрицает его подписание. В ст. 812 ГК РФ закреплено право заёмщика оспаривать договор займа по безденежности, то есть доказывать, что деньги в действительности не поступали. Поскольку договор, скорее всего, оформлен в простой письменной форме, оспаривание через свидетельские показания не допускается, но заявитель может предъявить письменные доказательства (например, справку о том, что он не зарегистрирован по адресу, указанному в договоре, или заявление о фальсификации). Если окажется, что договор займа не заключался, приказ изначально был незаконным.
- Заемщик вправе доказывать, что предмет договора займа в действительности не поступил в его распоряжение или поступил не полностью (оспаривание займа по безденежности). 2. Если договор займа должен быть совершен в письменной форме (статья 808), оспаривание займа по безденежности путем свидетельских показаний не допускается, за исключением случаев, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы или стечения тяжелых обстоятельств, а также представителем заемщика в ущерб его интересам. 3. В случае оспаривания займа по безденежности размер обязательств заемщика определяется исходя из переданных ему или указанному им третьему лицу сумм денежных средств или иного имущества.
— Гражданский кодекс Российской Федерации, ст. 812
Процедура списания средств судебным приставом-исполнителем регламентирована Федеральным законом «Об исполнительном производстве». Согласно ст. 30 Закона, исполнительное производство возбуждается на основании исполнительного документа (в данном случае — судебного приказа) по заявлению взыскателя. Заявитель указал, что пристав списал деньги без предварительного уведомления. Однако ст. 24 Закона допускает совершение исполнительных действий без предварительного уведомления в случаях, когда исполнительный документ подлежит немедленному исполнению. Судебный приказ по умолчанию не относится к документам, подлежащим немедленному исполнению (если такое прямо не оговорено в тексте приказа). Следовательно, пристав обязан был известить должника о возбуждении исполнительного производства и предоставить срок для добровольного исполнения (пять дней согласно ст. 30). Если этого не сделано — нарушена процедура, что может служить основанием для признания действий пристава незаконными.
Статья 30. Возбуждение исполнительного производства
- Исполнительное производство возбуждается на основании исполнительного документа по заявлению взыскателя, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.
- Заявление подписывается взыскателем либо его представителем. Представитель прилагает к заявлению доверенность или иной документ, удостоверяющий его полномочия. В заявлении может содержаться ходатайство о наложении ареста на имущество должника в целях обеспечения исполнения содержащихся в исполнительном документе требований об имущественных взысканиях, а также об установлении для должника ограничений, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Взыскатель может указать в заявлении о возбуждении исполнительного производства известные ему сведения о должнике, а также приложи
— Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», ст. 30
Статья 24. Извещения и вызовы в исполнительном производстве. 1. Лицо, участвующее в исполнительном производстве, извещается о возбуждении исполнительного производства, времени и месте совершения исполнительных действий или применения мер принудительного исполнения либо вызывается к судебному приставу-исполнителю повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой, телеграммой, с использованием почтовой, электронной, иных видов связи... 2. В случаях, когда исполнительный документ подлежит немедленному исполнению, а также при наложении ареста на имущество и принятии иных обеспечительных мер, мер предварительной защиты судебный пристав-исполнитель вправе совершать исполнительные действия и применять меры принудительного исполнения без предварительного уведомления об этом лиц, участвующих в и
— Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», ст. 24
Само обращение взыскания на денежные средства должника (списание с карты) является мерой принудительного исполнения, регулируемой ст. 69 Закона. Она предусматривает, что взыскание обращается в размере задолженности, указанной в исполнительном документе. Если приказ будет отменён, то задолженность фактически отсутствует, и пристав обязан вернуть списанные средства. Однако если деньги уже перечислены взыскателю, возврат осуществляется через поворот исполнения судебного приказа (аналогично повороту решения суда по ст. 443–445 ГПК РФ, но они в контексте не приведены, поэтому используем аналогию закона и общие нормы ГК о неосновательном обогащении).
Статья 69. Порядок обращения взыскания на имущество должника
- Обращение вскания на имущество должника включает изъятие имущества и (или) его реализацию, осуществляемую должником самостоятельно, или принудительную реализацию либо передачу взыскателю.
- Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, взыскание на имущество должника, в том числе на денежные средства в рублях и иностранной валюте, обращается в размере задолженности, то есть в размере, необходимом для исполнения требований, содержащихся в исполнительном документе, с учетом взыскания расходов по совершению исполнительных действий и исполнительского сбора, наложенного судебным приставом-исполнителем в процессе исполнения исполнительного документа.
- Взыскание на имущество должника по исполнительным документам обра
— Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», ст. 69
Таким образом, ключевой мерой для заявителя является добиться отмены судебного приказа. После отмены — требовать возврата денег от взыскателя на основании статей о неосновательном обогащении (1102, 1105 ГК РФ) и, при наличии дополнительных расходов, взыскания убытков (ст. 15 и ст. 1064 ГК РФ). Нарушение приставом правил уведомления (ст. 24 Закона об исполнительном производстве) даёт основание для обжалования его действий и постановки вопроса о незаконности списания средств до истечения срока на добровольное исполнение. Вопрос установления личности взыскателя решается путём ознакомления с материалами исполнительного производства и судебным приказом, где указаны реквизиты взыскателя. В случае сомнений можно направить запрос в суд, выдавший приказ, или в ФССП.
