Можно ли исключить акционера из непубличного акционерного общества за публикацию в газете о финансовом положении банка и рискованной кредитной политике, если он не нарушал обязанностей и голосовал против?

Имеет ли общее собрание акционеров право исключить акционера из АО за публикацию

Институт исключения участника в судебном порядке существует только для товариществ и обществ, кроме публичных акционерных обществ, и требует, чтобы участник своими действиями причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затруднял его деятельность, в том числе грубо нарушая обязанности. Обратное исключение — самоуправное исключение решением собрания, без суда, — законом вообще не предусмотрено:

требовать исключения другого участника из товарищества или общества (кроме публичных акционерных обществ) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества. Отказ от этого права или его ограничение ничтожны. Участники хозяйственных товариществ или обществ могут иметь и другие права, предусмотренные настоящим Кодексом, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества. 2. Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпораций пунктом 4 статьи 65 2 настоящего Кодекса, также обязан вносить вклады в уставный (складочный) капитал товарищества или общества, участником которого он является, в порядке, в размерах, способами, которые предусмотрены учредительным документом хозяйственного товарищества или общества, и вклады в иное имущество хозяйственного товарищества или общества. Участники хозяйственных товариществ и обществ могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами. (Статья в редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ) Статья 67 1 .
— абз. 3 п. 1 ст. 67 ГК РФ

Применительно к описываемой ситуации решающее значение имеют два обстоятельства. Во-первых, даже допустимое по ст. 67 ГК РФ исключение — это судебная процедура с выплатой действительной стоимости доли, а не акт общего собрания; общего собрания в перечне органов, управомоченных исключать участника, нет. Во-вторых, здесь исключение мотивировано публикацией — то есть реализацией акционером (или любым лицом) конституционной свободы распространять информацию о состоянии банка, хотя бы и критическую; никакой «корпоративной обязанности» воздерживаться от таких высказываний акционер не нарушал, на собрании голосовал против, что прямо фиксирует условие задачи.

Круг вопросов общего собрания акционеров исчерпывающим образом очерчен в п. 1 ст. 48 ФЗ об АО, и вопроса «об исключении акционера» в нём нет:

1. К компетенции общего собрания акционеров относятся: 1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции; 2) реорганизация общества; 3) ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов; 4) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; 5) определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; 6) увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества; 7) уменьшение уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций, путем приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а также путем погашения приобретенных или выкупленных обществом акций; 8) образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также случаи, предусмотренные пунктами 6 и 7 статьи 69 настоящего Федерального закона;
   — п. 1 ст. 48 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Исключение акционера решением собрания в перечень не входит ни по одному из подпунктов, а подп. 20 отсылает лишь к вопросам, прямо предусмотренным самим Законом об АО, — такого полномочия Общему собранию этот Закон не даёт. Следовательно, оспариваемое решение принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания.

Вывод: у общего собрания акционеров нет правового основания исключать акционера из акционерного общества, тем более за критическую публикацию; решение, принятое по такому вопросу, выходит за пределы компетенции собрания и в силу п. 3 ст. 181.5 ГК РФ является ничтожным.

Ничтожность решения собрания, принятого вне компетенции, и способ защиты акционера

Решение, принятое по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания, ничтожно в силу прямого указания закона — независимо от того, каким числом голосов оно принято и нарушило ли оно формально чьи-то интересы на момент принятия:

Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно: 1) принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в заседании или заочном голосовании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества; (В редакции Федерального закона от 28.06.2021 № 225-ФЗ) 2) принято при отсутствии необходимого кворума; 3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания; 4) противоречит основам правопорядка или нравственности. Глава 10. Представительство. Доверенность Статья 182. Представительство 1. Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.). 2. Не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, лица, лишь передающие выраженную в надлежащей форме волю другого лица, а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок. (В редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ) 3.
— ст. 181.5 ГК РФ, п. 7

Это означает, что такая порочность решения устанавливается и применяется судом независимо от признания его таковым: ничтожное решение не порождает правовых последствий с момента принятия, и трёхмесячный (акционерный) либо шестимесячный (общий) срок обжалования оспоримых решений не ограничивает констатацию ничтожности. Истец вправе требовать именно признания решения недействительным как способа защиты корпоративного права, прямо названного в законе:

1. Решение собрания вправе оспорить в суде участник соответствующего гражданско-правового сообщества, не принимавший участия в заседании или заочном голосовании либо голосовавший против принятия оспариваемого решения. (В редакции Федерального закона от 28.06.2021 № 225-ФЗ) Участник собрания, голосовавший за принятие решения или воздержавшийся от голосования, вправе оспорить в суде решение собрания в случаях, если его волеизъявление при голосовании было нарушено. 4. Решение собрания не может быть признано судом недействительным, если голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло повлиять на его принятие и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица. 5. Решение собрания может быть оспорено в суде в течение шести месяцев со дня, когда лицо, права которого нарушены принятием решения, узнало или должно было узнать об этом, но не позднее чем в течение двух лет со дня, когда сведения о принятом решении стали общедоступными для участников соответствующего гражданско-правового сообщества. 6. Лицо, оспаривающее решение собрания, должно уведомить в письменной форме заблаговременно участников соответствующего гражданско-правового сообщества о намерении обратиться с таким иском в суд и предоставить им иную информацию, имеющую отношение к делу.
   — п. 3 ст. 181.4 ГК РФ

Акционер, голосовавший против, входит в круг лиц, управомоченных оспаривать решение собрания, — что совпадает с условием задачи. Дополнительно п. 7 ст. 49 ФЗ об АО предоставляет акционеру право обжаловать решение, нарушающее его права, если он голосовал против; здесь наличие у акционера нарушенного права очевидно — его безосновательно лишают статуса участника и принадлежащих ему около 2% акций.

Вывод: решение общего собрания об исключении акционера за публикацию ничтожно по п. 3 ст. 181.5 ГК РФ как принятое по вопросу вне компетенции; требование о признании его недействительным и восстановлении положения, существовавшего до нарушения (сохранение акционера в реестре/составе акционеров), подлежит удовлетворению.

Подсудность, срок и порядок обращения в суд

Спор об обжаловании решения органа управления коммерческой организации (коммерческого банка — НПАО) и о восстановлении акционера в правах является корпоративным и подведомствен арбитражному суду, включая споры, связанные с принадлежностью акций и с обжалованием решений органов управления:

1. Арбитражные суды рассматривают дела по спорам, связанным с созданием юридического лица, управлением им или участием в юридическом лице, являющемся коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, объединяющей коммерческие организации и (или) индивидуальных предпринимателей (далее - корпоративные споры), в том числе по следующим корпоративным спорам: 1) споры, связанные с созданием, реорганизацией и ликвидацией юридического лица; 2) споры, связанные с принадлежностью акций, долей в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паев членов кооперативов, установлением их обременений и реализацией вытекающих из них прав (кроме споров, указанных в иных пунктах настоящей части), в частности споры, вытекающие из договоров купли-продажи акций, долей в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ, партнерств, товариществ, споры, связанные с обращением взыскания на акции и доли в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ, партнерств, товариществ, за исключением споров, вытекающих из деятельности депозитариев, связанной с учетом прав на акции и иные ценные бумаги, споров, возникающих в связи с разделом наследственного имущества или разделом общего имущества супругов, включающего в себя акции, доли в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паи членов кооперативов;
   — ч. 1 ст. 225.1 АПК РФ

Специальный срок обжалования решения общего собрания акционеров (для оспоримых решений) составляет три месяца и, будучи пропущенным, восстановлению не подлежит:

Заявление о признании недействительным решения общего собрания акционеров может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный настоящим пунктом срок обжалования решения общего собрания акционеров в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если акционер не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы. (Пункт в редакции Федерального закона от 19.07.2009 № 205-ФЗ) 8. Решение по каждому из вопросов, указанных в подпунктах 2, 6, 7, 14 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, может содержать указание о сроке, по истечении которого такое решение не подлежит исполнению. Течение указанного срока прекращается с момента: государственной регистрации одного из обществ, созданных путем реорганизации общества в форме разделения, - для решения общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме разделения; внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого общества - для решения общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме присоединения; государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации общества, - для решения общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме слияния, выделения или преобразования;
— п. 7 ст. 49 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Однако этот трёхмесячный срок рассчитан на оспоримые решения (нарушение требований закона или устава при их принятии). Здесь же имеет место ничтожность (п. 3 ст. 181.5 ГК РФ), к которой пресекательный трёхмесячный срок не применяется: ничтожное решение не порождает правовых последствий с момента принятия, и его порочность констатируется судом независимо от срока. Таким образом, акционер не пропустил срок защиты, даже если с момента принятия решения прошло более трёх месяцев.

Вывод: иск подаётся в арбитражный суд по месту нахождения банка как корпоративный спор об обжаловании решения органа управления и о принадлежности акций; к ничтожному решению об исключении акционера пресекательный трёхмесячный срок обжалования не применяется.

Правомерность публикации: допустимый способ реагирования банка вместо исключения

Критическая публикация о финансовом положении банка не образует основания для корпоративной санкции. Если банк полагает, что распространённые сведения не соответствуют действительности и порочат его деловую репутацию, единственным надлежащим способом защиты является иск об опровержении по ст. 152 ГК РФ (для юридических лиц — применительно к деловой репутации), а не исключение акционера:

1. Сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина и распространенные в средствах массовой информации, должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации. Гражданин, в отношении которого в средствах массовой информации распространены указанные сведения, имеет право потребовать наряду с опровержением также опубликования своего ответа в тех же средствах массовой информации. 3. Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву. 4. В случаях, когда сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, стали широко известны и в связи с этим опровержение невозможно довести до всеобщего сведения, гражданин вправе требовать удаления соответствующей информации, а также пресечения или запрещения дальнейшего распространения указанных сведений путем изъятия и уничтожения без какой бы то ни было компенсации изготовленных в целях введения в гражданский оборот экземпляров материальных носителей, содержащих указанные сведения, если без уничтожения таких экземпляров материальных носителей удаление соответствующей информации невозможно. 5.
   — п. 1 ст. 152 ГК РФ

При этом принципиально различаются утверждения о фактах и оценочные суждения: к утверждениям о фактах (например, «дивиденды не выплачиваются два года», «банк уходил в убыток») банк вправе требовать опровержения, если докажет их недействительность; но даже и при недостоверности сведений ответом может быть только опровержение и (или) возмещение вреда деловой репутации, а не лишение автора статуса акционера. Оценка кредитной политики как «рискованной» — оценочное суждение, которое вообще не подлежит проверке на достоверность и опровержению в порядке ст. 152 ГК РФ.

Отдельный правовой вопрос — заявление в статье о невыплате дивидендов два года. Если дивиденды были объявлены решением собрания, но не выплачены, у акционера возникает самостоятельное денежное требование:

Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом. (В редакции Федерального закона от 07.12.2011 № 415-ФЗ) 2. Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества. (В редакции федеральных законов от 06.04.2004 № 17-ФЗ; от 29.06.2015 № 210-ФЗ) 3. Решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. (В редакции Федерального закона от 29.12.2012 № 282-ФЗ) 4. Размер дивидендов не может быть больше размера дивидендов, рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.
— абз. 2 и 3 п. 1 ст. 42 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

и при просрочке выплаты — право на проценты:

случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. (В редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 315-ФЗ) 2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. 3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок. 4. В случае, когда соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 08.03.2015 № 42-ФЗ) 5. Начисление процентов на проценты (сложные проценты) не допускается, если иное не установлено законом. По обязательствам, исполняемым при осуществлении сторонами предпринимательской деятельности, применение сложных процентов не допускается, если иное не предусмотрено законом или договором.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Вывод: банк не вправе был реагировать на публикацию исключением акционера; надлежащий способ защиты деловой репутации — иск об опровержении по ст. 152 ГК РФ (если сведения о фактах окажутся недостоверными и порочащими). Если же дивиденды были объявлены, но не выплачены, акционер вправе отдельно взыскать их сумму с процентами по ст. 395 ГК РФ — что дополнительно подтверждает, что его положение как акционера не подлежит прекращению, а, напротив, защищается.

Развилки по неизвестным фактам и итоговая позиция спора

Исход по существу (ничтожность решения) не зависит от деталей, однако ряд не названных в условии фактов влияет на конкретные выводы:

Если акции истца фактически списаны с лицевого счёта регистратором — восстановлению подлежит запись о праве собственности на них; требование о признании решения недействительным следует соединять с требованием о восстановлении записи по лицевому счёту (ст. 12 ГК РФ — «восстановление положения, существовавшего до нарушения права»). Если акции юридически не выбыли (решение лишь принято и не исполнено), отдельное «восстановление в составе акционеров» не требуется — акционер и так остаётся в реестре, а констатация ничтожности решения лишает любую попытку списания основания.

Если акционер — физическое лицо и банк подаст встречный иск о защите деловой репутации — ответчиком по нему выступает сам автор публикации; но такой иск не отменяет ничтожности корпоративного решения и не лишает его права требовать признания решения недействительным.

Срок: к ничтожному решению применяется режим ст. 181.5 ГК РФ без пресекательного срока; поэтому даже при пропуске трёх месяцев, предусмотренных п. 7 ст. 49 ФЗ об АО для оспоримых решений, требование акционера остаётся защищаемым.

Общий вывод по спору: решение общего собрания акционеров банка об исключении акционера за критическую публикацию принято по вопросу, не отнесённому к компетенции собрания (в перечне п. 1 ст. 48 ФЗ об АО и в ст. 67 ГК РФ такого полномочия не содержится), и потому ничтожно на основании п. 3 ст. 181.5 ГК РФ. Суд, рассматривающий корпоративный спор в арбитражном суде по месту нахождения банка, должен требование акционера о признании решения недействительным удовлетворить и восстановить его положение как акционера (при необходимости — обязать регистратора восстановить запись по лицевому счёту). Исключение акционера за реализацию свободы распространения информации не основано на законе; единственным законным способом реагирования банка на публикацию является иск об опровержении порочащих и недостоверных сведений (ст. 152 ГК РФ).

Исправление реестра акционеров: если откажут и как исполняется судебный акт

Если во исполнение ничтожного решения регистратор уже внёс запись о списании акций с лицевого счёта акционера, восстановление нарушенного права обеспечивается тем же корпоративным иском: требование о признании решения недействительным соединяется с требованием о восстановлении записи по лицевому счёту. Правовым основанием выступает ст. 12 ГК РФ — «восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения», а также признание недействительным решения собрания как самостоятельный способ защиты.

Вступившее в законную силу решение арбитражного суда о признании решения собрания недействительным и о восстановлении записи по лицевому счёту является самостоятельным, обязательным для регистратора основанием для внесения соответствующей записи в реестр владельцев ценных бумаг: регистратор, ведущий реестр акционеров банка, обязан исполнить судебный акт независимо от несогласия общества, а неисполнение влечёт выдачу исполнительного листа и принудительное исполнение по правилам гл. VII АПК РФ.

Вывод: если акции фактически списаны с лицевого счёта, истцу следует в одном процессе заявить как признание решения об исключении недействительным (ничтожным), так и восстановление записи по лицевому счёту у регистратора; судебный акт исполняется регистратором в обязательном порядке, при уклонении — принудительно через службу судебных приставов по исполнительному листу. Внесудебного «самостоятельного» способа возврата акций, кроме добровольного исполнения регистратором, закон не предусматривает.