Права на использование фонограммы, созданной аранжировщиком без договора, для коммерческого размещения музыки

Правовые риски использования фонограммы без согласия аранжировщика

Анализ ситуации

Вы планируете использовать для монетизации фонограмму, созданную аранжировщиком несколько лет назад. Письменный договор об отчуждении исключительного права или лицензионный договор заключен не был, контакты аранжировщика утрачены. Это создает значительные юридические риски.

Применимые правовые нормы и их анализ

1. Правообладатель на фонограмму

В соответствии с законом, изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись. >"Изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков." (Источник: ГК РФ Статья 1322)

Исключительное право на фонограмму принадлежит ее изготовителю: >"Изготовителю фонограммы принадлежат: 1) исключительное право на фонограмму..." (Источник: ГК РФ Статья 1323)

Вывод: Изначальным правообладателем (изготовителем фонограммы) является аранжировщик, создавший запись.

2. Отсутствие договора и его последствия

Для передачи исключительного права или предоставления права использования необходим соответствующий договор: >"По договору об отчуждении исключительного права на объект смежных прав одна сторона ... передает или обязуется передать свое исключительное право ... другой стороне" (Источник: ГК РФ Статья 1307). >"По лицензионному договору одна сторона ... предоставляет или обязуется предоставить другой стороне право использования соответствующего объекта смежных прав в установленных договором пределах." (Источник: ГК РФ Статья 1308)

Договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор должны заключаться в письменной форме: >"Договор об отчуждении исключительного права заключается в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора." (Источник: ГК РФ Статья 1234). >"Лицензионный договор заключается в письменной форме, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность лицензионного договора." (Источник: ГК РФ Статья 1235)

При отсутствии письменного договора вы не можете доказать передачу прав. Более того, правило о договоре авторского заказа или создании по заказу (статья 1296 ГК РФ), по которому исключительное право могло бы принадлежать заказчику, не распространяется на случаи, когда исполнителем является автор (аранжировщик). В вашей ситуации это применимо.

3. Ответственность за использование без разрешения

Использование объекта смежных прав без согласия правообладателя является нарушением: >"Другие лица не могут использовать соответствующий ... объект смежных прав без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом." (Источник: ГК РФ Статья 1229)

В случае нарушения аранжировщик (правообладатель) вправе требовать:

• Возмещения убытков: >"Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков..." (Источник: ГК РФ Статья 15)
• Или выплаты компенсации: >"В случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав обладатель исключительного права ... вправе ... требовать ... выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей... 2) в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров фонограммы; 3) в двукратном размере стоимости права использования объекта смежных прав..." (Источник: ГК РФ Статья 1311)
• Пресечения действий, нарушающих право: >"о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения" (Источник: ГК РФ Статья 1252)

Также возможно изъятие контрафактных экземпляров.

4. Сроки действия прав

Исключительное право на фонограмму действует в течение 50 лет: >"Исключительное право на фонограмму действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись." (Источник: ГК РФ Статья 1327)

Поскольку с момента создания прошло только несколько лет, исключительное право аранжировщика активно и будет действовать еще десятилетия.

Важно: Срок исковой давности по требованиям о защите нарушенного права составляет 3 года (статья 196 ГК РФ). Однако этот срок начинает течь с момента, когда правообладатель узнал или должен был узнать о нарушении своего права. Если вы начнете использовать фонограмму сейчас, срок начнет течь с этого момента.

5. Возможность использования при недоступности правообладателя

С 2024 года в ГК РФ введена статья 1306.1, которая предусматривает специальный механизм для случаев, когда правообладатель предполагается неизвестным. Однако эта процедура требует:

1. Предпринятия надлежащих мер по установлению правообладателя.
2. Обращения в аккредитованную организацию.
3. Заключения лицензионного договора через эту организацию с выплатой вознаграждения.

"Если изготовитель фонограммы или иной обладатель исключительного права на фонограмму ... предполагается неизвестным ... допускается использование таких объектов смежных прав ... в порядке, предусмотренном статьей 1244.2" (Источник: ГК РФ Статья 1306.1)

Процедура по статье 1244.2 включает:

• Поиск правообладателя через различные источники.
• Подачу заявления в аккредитованную организацию.
• Размещение объявления о поиске правообладателя.
• После 90 дней, если правообладатель не найден, возможность заключения лицензионного договора.

Это длительная процедура, и она не гарантирует полной защиты от претензий, если правообладатель объявится позже (хотя и минимизирует риски).

Принудительная лицензия (статья 1239 ГК РФ) не применима в вашем случае, так как выдается судом в строго определенных законом случаях, которые здесь не усматриваются.

Выводы и рекомендации

1. Вы не имеете прав на использование фонограммы. Поскольку письменный договор с аранжировщиком не заключен, исключительное право на фонограмму принадлежит аранжировщику как изготовителю.

2. Использование фонограммы без разрешения является нарушением. Это влечет риск серьезной финансовой ответственности (компенсация до 5 млн рублей или в двукратном размере стоимости права использования), а также требования об изъятии контрафактных экземпляров и удалении трека с платформ.

3. Даже если аранжировщик давно не выходит на связь, его права продолжают действовать 50 лет с момента создания фонограммы. Он может объявиться в любой момент и предъявить претензии.

4. Существует легальный, но сложный путь. Вы можете попытаться использовать механизм статьи 1306.1 ГК РФ через аккредитованную организацию (например, Российское авторское общество - РАО). Это потребует:

   • Документирования всех попыток поиска аранжировщика.
   • Обращения в аккредитованную организацию с заявлением.
   • Прохождения всей процедуры поиска правообладателя (минимум 90 рабочих дней).
   • Заключения лицензионного договора и выплаты вознаграждения.

5. Превентивные меры:

   • Максимально задокументируйте все попытки поиска аранжировщика (сохраняйте переписки, записи звонков, скриншоты поисков в соцсетях и профессиональных сообществах).
   • Рассмотрите возможность создания новой фонограммы с другим аранжировщиком при четком оформлении прав.
   • Если решите использовать существующую фонограмму через механизм 1306.1 ГК РФ, строго следуйте процедуре.

6. Риски остаются высокими. Даже при использовании процедуры для неизвестных правообладателей, если аранжировщик объявится позже, он может оспаривать ваши действия, если сочтет, что поиск был проведен ненадлежащим образом.

Рекомендация: Учитывая высокие риски финансовой ответственности и возможные сложности с дистрибьюторами и стриминговыми платформами (которые могут блокировать контент при претензиях правообладателей), наиболее безопасным путем является создание новой фонограммы с надлежащим оформлением прав. Если это невозможно, необходимо пройти процедуру по статье 1306.1 ГК РФ через аккредитованную организацию. В сложной ситуации целесообразно обратиться к адвокату, специализирующемуся в области интеллектуальной собственности.