Кто является автором снимков и что означает оплата фотосессии
Автором фотографий признаётся фотограф, поскольку именно его творческим трудом созданы снимки. Оплата клиентом съёмки не делает его автором и не даёт ему исключительного права на фотографии.
Автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат
— п. 1 ст. 1228 ГК РФ
Фотографические произведения прямо названы объектами авторских прав.
фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии
— п. 1 ст. 1259 ГК РФ
Ключевой вопрос клиентки — «я платила за съёмку». Для охраны изображения это значение меняет. Пункт 3 части 1 статьи 152.1 ГК РФ освобождает от согласия гражданина на обнародование изображения лишь в случае, когда «гражданин позировал за плату», — то есть когда именно гражданину ПЛАТИЛИ за позирование (модель получает вознаграждение от фотографа). В вашей ситуации оплату вносили вы, а не вам платили за позирование, поэтому данное исключение к вашим отношениям неприменимо: оно защищает фотографа лишь тогда, когда модель получила гонорар за съёмку, а вы оплачивали саму услугу съёмки.
Оплата услуг фотографа не влечёт перехода к вам исключительного права на снимки: переход права собственности на материальный носитель (готовые фото) не означает передачи интеллектуальных прав.
Переход права собственности на вещь не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженные в этой вещи
— п. 2 ст. 1227 ГК РФ
Таким образом: фотограф остаётся автором и правообладателем снимков; ваша оплата съёмки не лишала его авторства, но и не давала ему автоматического права публиковать ваше изображение — этот вопрос регулируется отдельно нормой об охране изображения гражданина (ст. 152.1 ГК РФ, разбор ниже).
Законна ли публикация фотографий без согласия клиента
По общему правилу публикация ваших фотографий требует вашего согласия. Даже сам факт того, что правообладателем снимков является фотограф, не снимает необходимости этого согласия — право на изображение является самостоятельным личным неимущественным правом.
Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия детей и пережившего супруга, а при их отсутствии - с согласия родителей. Такое согласие не требуется в случаях, когда: (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) 1) использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах; 2) изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования; 3) гражданин позировал за плату
— п. 1 ст. 152.1 ГК РФ
Это означает для вашей ситуации: фотографии с индивидуальной фотосессии, где вы являетесь основным объектом изображения, не подпадают ни под одно из исключений, перечисленных в этой норме. Съёмка проводилась не «в местах, открытых для свободного посещения», в качестве основного объекта (заказная портретная съёмка), а не как «деталь» массовой сцены; использование изображения не преследовало государственных или публичных интересов; вы не «позировали за плату» в смысле получения гонорара модели (напротив, платили вы). Следовательно, согласие на публикацию требовалось, и его отсутствие делает публикацию неправомерной.
То обстоятельство, что в договоре «ничего не было сказано» про публикацию, вашу позицию усиливает, а не ослабляет: умолчание договора не равно согласию. В сфере исключительных прав действует принцип «отсутствие запрета не считается согласием».
Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность
— п. 1 ст. 1229 ГК РФ
Дополнительно фотография человека, позволяющая установить его личность, может квалифицироваться как обработка персональных данных (в том числе биометрических), которая также требует согласия субъекта.
Субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным . Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме
— ч. 1 ст. 9 ФЗ-152 «О персональных данных»
Сведения, которые характеризуют физиологические и биологические особенности человека, на основании которых можно установить его личность (биометрические персональные данные) и которые используются оператором для установления личности субъекта персональных данных, могут обрабатываться только при наличии согласия в письменной форме субъекта персональных данных
— ч. 1 ст. 11 ФЗ-152 «О персональных данных»
Вывод: публикация ваших фотографий в соцсетях без вашего письменного согласия неправомерна — нарушены как п. 1 ст. 152.1 ГК РФ, так и законодательство о персональных данных. Письменный договор, не упоминающий публикацию, — это отсутствие согласия, а не его наличие.
Какие требования можно заявить: удаление, запрет публикации, компенсация
Защита осуществляется в суде общей юрисдикции (это личное неимущественное право гражданина, спор подведомственен суду общей юрисдикции, а не арбитражу). По общему правилу иск подаётся по месту жительства фотографа-ответчика.
Иск предъявляется в суд по месту жительства ответчика. Иск к организации предъявляется в суд по адресу организации
— ст. 28 ГПК РФ
По ст. 152.1 ГК РФ вы вправе требовать: (1) удаления опубликованных изображений и запрета их дальнейшего использования, (2) изъятия и уничтожения экземпляров материальных носителей, если распространение изображения в интернете делает удаление без ведома ответчика невозможным (п. 2, 3 ст. 152.1 ГК РФ). Отдельно заявляется требование о компенсации морального вреда, поскольку публикация изображения без согласия посягает на нематериальное благо гражданина.
Если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину нематериальные блага, а также в других случаях, предусмотренных законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ) При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями гражданина, которому причинен вред. (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 142-ФЗ)
— п. 1 ст. 151 ГК РФ
Вывод: вы можете обратиться в районный суд по месту жительства фотографа с иском, объединяющим требования об удалении (запрете) публикации и о компенсации морального вреда. Специального досудебного порядка (обязательного претензионного) для этой категории споров закон не устанавливает, но направление письменной претензии до суда целесообразно и ускоряет внесудебное урегулирование.
Можно ли решить без суда: претензия, медиация, Роскомнадзор
Да, внесудебные механизмы существуют, и по такому спору они, как правило, быстрее и дешевле суда.
Первый шаг — письменная претензия (требование) фотографу с указанием на нарушение ст. 152.1 ГК РФ и ФЗ-152, требованием удалить фото и сроком ответа. Устная договорённость или молчаливое ожидание правовой защиты не создают.
Второй — процедура медиации, специально предусмотренная законом для урегулирования споров с участием посредника без суда.
Соглашение о проведении процедуры медиации заключается в письменной форме. 2. Соглашение о проведении процедуры медиации должно содержать сведения: 1) о предмете спора; 2) о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации; 3) о порядке проведения процедуры медиации; 4) об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации; 5) о сроках проведения процедуры медиации.
— ст. 8 ФЗ-193 «О медиации», п. 1
Третий — обращение в Роскомнадзор (уполномоченный орган по защите прав субъектов персональных данных), если фотограф продолжает незаконно обрабатывать (распространять) ваши персональные данные: надзорный орган вправе принять меры и привлечь к административной ответственности за нарушение порядка обработки персональных данных.
Вывод: досудебное урегулирование реально и целесообразно. Рекомендуемая последовательность — письменная претензия с разумным сроком исполнения → при отказе/игнорировании — обращение в Роскомнадзор и (или) в суд. Медиация возможна на любой стадии, включая период после подачи иска.
Сроки, доказательства и исполнение требований
На требование об удалении изображения и запрете его дальнейшего использования исковая давность не распространяется: это защита личного неимущественного права.
исковая давность не распространяется Исковая давность не распространяется на: требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ
— ст. 208 ГК РФ
Это значит, что вы можете обратиться за защитой в любой момент, пока публикация не прекращена, — давностный срок ваше право не «съедает» (в отличие от компенсации морального вреда, где сумма оценивается с учётом конкретных обстоятельств, но само право на защиту изображения бессрочно).
Для успешного иска или претензии вам потребуются доказательства: (1) факт и дата публикации (скриншоты/нотариальное удостоверение страниц соцсети с указанием ссылок и дат), (2) отсутствие письменного согласия или договор, не предусматривающий права на публикацию, (3) факт оплаты съёмки (подтверждение, что вы не «позировали за плату» как модель). Бремя доказывания наличия согласия при обработке персональных данных возлагается на оператора, то есть на фотографа, — это следует из ст. 9 ФЗ-152 (обязанность представить доказательство получения согласия).
Исполнение судебного решения обеспечивается механизмом ст. 152.1 ГК РФ: при невозможности удалить изображение из интернета без участия распространителя суд вправе обязать изъять и уничтожить материальные носители с изображением. Отказ исполнить судебный акт об удалении влечёт принудительное исполнение через службу судебных приставов.
Вывод: срок на защиту не ограничен давностью, однако чем раньше зафиксированы доказательства публикации и заявлено требование, тем проще пресечь распространение и предотвратить дальнейшее копирование ваших фотографий третьими лицами. Доказательства зафиксируйте до подачи претензии — при досудебном урегулировании они так же необходимы, как и в суде.
Доказательственная база по делу о публикации изображения
Распределение бремени доказывания для вас благоприятно: доказывать, что согласие на обработку (распространение) ваших персональных данных было получено, обязан оператор — то есть фотограф, а не вы.
Обязанность предоставить доказательство получения согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных или доказательство наличия оснований, указанных в пунктах 2 - 11 части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 настоящего Федерального закона, возлагается на оператора
— ч. 3 ст. 9 ФЗ-152 «О персональных данных»
Это означает, что вам не нужно «доказывать отрицательное» (отсутствие согласия); достаточно указать, что письменное согласие не давалось, а бремя опровержения перекладывается на фотографа. В части охраны изображения (ст. 152.1 ГК РФ) факт отсутствия согласия также устанавливается через отсутствие договора/документа о согласии, на который ссылается ответчик.
Что касается фиксации самого факта публикации, рекомендованный законом способ — обеспечить доказательства на этапе до обращения в суд.
в целях собирания (обеспечения) доказательств незамедлительно провести осмотр данных страниц (часть 4 статьи 1, статья 75 ГПК РФ, часть 5 статьи 3, статья 79 АПК РФ, часть 4 статьи 2, статья 74 КАС РФ). Кроме того, доказательства, подтверждающие распространение определенной информации в сети «Интернет», до обращения заинтересованного лица в суд могут обеспечиваться нотариусом. При оценке таких доказательств суд не вправе признать недопустимым обеспеченное нотариусом доказательство
— п. 22 Пленума ВС РФ № 57 от 26.12.2017
Практически это значит: до отправки претензии сделайте нотариальное удостоверение страниц соцсети (нотариальный протокол осмотра) либо, как минимум, сохраните скриншоты с фиксацией даты, ссылки и аккаунта. Это лишает фотографа возможности удалить фото и заявить, что публикации не было или её «всегда» не существовало в спорном виде.
Вывод: ваша доказательственная позиция строится из (1) нотариально обеспеченного либо сохранённого подтверждения факта публикации, (2) договора, не предусматривающего права на публикацию, (3) подтверждения оплаты съёмки. Бремя доказывания наличия согласия лежит на фотографе.
