- Использованием произведения считается, в частности: … 6) публичное исполнение произведения, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств)…
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ, ст. 1270
Поскольку авторы умерли, исключительное право перешло к их наследникам (статья 1283 ГК РФ). Однако наследники могут быть неизвестны коллективу или организаторам. В такой ситуации ключевую роль играет Российское авторское общество (РАО) как организация, аккредитованная государством на коллективное управление правами в отношении публичного исполнения музыкальных произведений. Согласно статье 1244 ГК РФ, РАО вправе получать аккредитацию в сфере управления исключительными правами на обнародованные музыкальные произведения в части их публичного исполнения и сообщения в эфир. Именно такая аккредитация позволяет РАО выдавать пользователям лицензии на использование произведений, в том числе тех, чьи правообладатели неизвестны.
- Организация по управлению правами на коллективной основе может получить государственную аккредитацию на осуществление деятельности в следующих сферах коллективного управления: 1) управление исключительными правами на обнародованные музыкальные произведения (с текстом или без текста) и отрывки музыкально-драматических произведений в отношении их публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю, в том числе путем ретрансляции (подпункты 6 - 8.1 пункта 2 статьи 1270);
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ, ст. 1244
Полномочия РАО на заключение лицензионных договоров с пользователями закреплены в статье 1243 ГК РФ. Организация заключает с пользователем лицензионный договор на условиях простой (неисключительной) лицензии, собирает вознаграждение и распределяет его между правообладателями. Если правообладатели неизвестны, вознаграждение зачисляется на номинальный счёт, открытый организацией (статья 1243.1 ГК РФ). Таким образом, коллектив может обратиться в РАО за лицензией, и даже если наследники не найдены, получение разрешения возможно — РАО выдаст лицензию, а причитающееся вознаграждение будет аккумулировано на номинальном счёте до момента обращения наследников.
Организация по управлению правами на коллективной основе заключает с пользователями лицензионные договоры о предоставлении им прав, переданных ей в управление правообладателями, на соответствующие способы использования объектов авторских и смежных прав на условиях простой (неисключительной) лицензии и собирает с пользователей вознаграждение за использование этих объектов.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ, ст. 1243
Более того, для случаев, когда автор или иной правообладатель предполагается неизвестным, законодатель ввёл специальный порядок. Статья 1244.2 ГК РФ предусматривает, что лицо, желающее использовать такое произведение, после принятия надлежащих мер по поиску правообладателя может подать заявление в аккредитованную организацию (например, РАО), которая в течение 15 рабочих дней проверяет информацию и при положительном решении предоставляет право использования. Это прямой инструмент для самодеятельного коллектива: им нужно доказать, что они предприняли разумные шаги для поиска наследников (запросы в нотариальные палаты, публикации, обращение к возможным правопреемникам через СМИ), после чего РАО может выдать разрешение.
Статья 1244.2 ГК РФ устанавливает порядок использования объектов авторских прав, авторы или иные правообладатели которых предполагаются неизвестными. В частности, лицо, претендующее на использование такого объекта, вправе после принятия надлежащих мер по поиску автора или правообладателя направить в аккредитованную организацию (например, РАО) заявление о предоставлении права на использование. Заявление должно содержать информацию об объекте, о предпринятых мерах поиска, а также о сроках, территории и способах использования. Аккредитованная организация проверяет заявление в течение 15 рабочих дней.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ, ст. 1244.2
Если же произведение уже перешло в общественное достояние (например, из-за истечения 70-летнего срока или если наследники отсутствуют и исключительное право прекратилось по статье 1283 в совокупности со статьёй 1151), то оно может использоваться свободно, без чьего-либо согласия и без выплаты вознаграждения, с единственным условием — сохранять авторство и неприкосновенность. Статья 1282 ГК РФ закрепляет, что произведение, перешедшее в общественное достояние, может свободно использоваться любым лицом. Однако для песни 1972 года, если авторы умерли менее 70 лет назад, этот режим пока неприменим.
- После прекращения действия исключительного права произведение науки, литературы или искусства, как обнародованное, так и необнародованное, переходит в общественное достояние.
- Произведение, перешедшее в общественное достояние, может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения. При этом охраняются авторство, имя автора и неприкосновенность произведения.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ, ст. 1282
В случае, если коллектив решит исполнить песню без получения разрешения, он рискует столкнуться с мерами гражданско-правовой, административной и даже уголовной ответственности. Статья 1301 ГК РФ предоставляет правообладателю право требовать компенсацию в размере от 10 тысяч до 10 миллионов рублей или в двукратном размере стоимости права использования, определяемой судом. Это может быть применено как к самому коллективу, так и к организаторам телешоу (Первому каналу), если они выступят в качестве пользователя.
- В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии со статьей 1252.1 настоящего Кодекса требовать от нарушителя по своему выбору вместо возмещения убытков выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч до десяти миллионов рублей; 2) в размере двукратной стоимости контрафактных экземпляров произведения; 3) в размере двукратной стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ, ст. 1301
Кроме того, статья 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях устанавливает ответственность за нарушение авторских прав в целях извлечения дохода в виде штрафа с конфискацией оборудования. Поскольку исполнение в телешоу, как правило, связано с коммерческой деятельностью телеканала, возможна квалификация как административного правонарушения. Наконец, если стоимость прав на использование превышает 500 000 рублей, может наступить уголовная ответственность по статье 146 Уголовного кодекса Российской Федерации (незаконное использование объектов авторского права в крупном размере). Однако для самодеятельного коллектива, не имеющего дохода от исполнения, уголовная ответственность маловероятна, но организаторы телешоу должны это учитывать.
Статья 7.12. Нарушение авторских и смежных прав… иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода… влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей… на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей…
— Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, ст. 7.12
- Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав … совершенные в крупном размере, - наказываются … 3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены: … г) лицом с использованием своего служебного положения, - наказываются … Примечание. Деяния, предусмотренные частями второй и третьей настоящей статьи, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость … прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышает пятьсот тысяч рублей, а в особо крупном размере - два миллиона рублей.
— Уголовный кодекс Российской Федерации, ст. 146
Таким образом, наиболее безопасный путь для коллектива — обратиться в РАО с заявлением по правилам статьи 1244.2, предварительно предприняв меры по поиску наследников. Если РАО откажет (например, из-за того, что наследники уже выявлены и не передали права в управление РАО), коллективу необходимо будет напрямую связываться с наследниками. В любом случае, до получения разрешения исполнять произведение нельзя.