Являются ли обычные объявления и страницы компаний рекламой и нужна ли на них пометка «реклама» и токен
Ключевой вопрос — отвечает ли размещённое пользователем объявление о собственном товаре/услуге всем признакам рекламы по закону:
реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
— п. 1 ст. 3 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;
— п. 2 ст. 3 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
Из определения следует: объявление о товаре с ценой, регионом, контактами и фото, доступное любому посетителю сайта (неопределённый круг лиц), формально содержит признаки и «товара» (объекта рекламирования), и «привлечения внимания… и продвижения на рынке». Однако закон прямо выводит из-под действия рекламных правил два больших пласта, в которые попадают типичные объявления досок:
- объявления физических лиц или юридических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности;
— подп. 6 п. 2 ст. 2 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
- справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой;
— подп. 3 п. 2 ст. 2 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
Для вашей ситуации это развилка по субъекту и по цели размещения. Объявление физического лица о продаже собственной вещи, не являющееся систематической предпринимательской деятельностью, рекламой не является — оно подпадает под подп. 6 п. 2 ст. 2. То же касается сведений компаний, если информация носит справочный характер (наименование, ассортимент, адрес, реквизиты), — это материалы, основная цель которых не продвижение товара, а информирование. Обязанность продавца сообщать о товаре закреплена отдельно:
- Изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора.
— п. 1 ст. 10 Закона РФ № 2300-1 «О защите прав потребителей»
Но если объявление (само или вместе со страницей компании) несёт рекламный посыл — оценочные эпитеты, призыв купить, акцент на преимуществах, нацеленность на продвижение конкретного товара/продавца, — и размещено в рамках предпринимательской деятельности, оно отвечает всем признакам рекламы из п. 1 ст. 3, и тогда действует обязанность маркировки:
- Рекламодатели, рекламораспространители, операторы рекламных систем, лица, указанные в части 3 13 статьи 10 настоящего Федерального закона, разместившие в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламу и (или) социальную рекламу, направленные на привлечение внимания потребителей рекламы и (или) социальной рекламы, находящихся на территории Российской Федерации, и соответствующие критериям, определенным Правительством Российской Федерации, обязаны предоставлять информацию или обеспечивать предоставление информации о таких рекламе и (или) социальной рекламе в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, в соответствии с частью 5 настоящей статьи.
— ч. 3 ст. 18.1 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
обязаны предоставлять информацию или обеспечивать предоставление информации о распространенных в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламе и (или) социальной рекламе в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи через владельцев программ для электронных вычислительных машин, предназначенных для установления факта распространения рекламы и (или) социальной рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", уполномоченных указанным федеральным органом исполнительной власти осуществлять учет рекламы и (или) социальной рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и предоставлять информацию в такой федеральный орган исполнительной власти (далее - оператор рекламных данных).
— ч. 5 ст. 18.1 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
Вывод. Сами по себе размещённые пользователем объявления о товаре/услуге и карточки компаний, если это справочная информация продавца и (или) частные объявления граждан, не связанные с предпринимательством, рекламой не являются — пометку «реклама» и токен на них ставить не нужно. Но как только конкретное объявление/страница содержит рекламный посыл и продвигает товар или продавца в рамках предпринимательской деятельности, оно становится рекламой и подлежит маркировке с передачей данных через оператора рекламных данных (ОРД). Для пользовательского контента, в который вы не вмешиваетесь, вы — информационный посредник (техническая площадка); для тех объявлений, которые вы сами выделяете/продвигаете за плату, вы становитесь рекламораспространителем.
Являются ли автоматические блоки «похожие объявления» (случайный отбор по категории/городу, без выделения) рекламой
Здесь работает тот же признак «продвижение на рынке», но ключевое отличие — в способе отбора и в отсутствии платности и выделения.
реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
— п. 1 ст. 3 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
- справочно-информационные и аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой;
— подп. 3 п. 2 ст. 2 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
Блок, формируемый алгоритмом случайно, только по совпадению категории и города, где все объявления выглядят одинаково и ничьё не выделено, — это по существу навигационный/справочный механизм выдачи, а не целенаправленное продвижение конкретного товара или продавца. У площадки нет ни договора на продвижение, ни платы за показ, ни намерения привлечь внимание именно к этому объекту в ущерб другим: отбор нейтрален, поэтому признак «направленности на продвижение на рынке» отсутствует.
рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;
— п. 7 ст. 3 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
Вывод. Случайные блоки «похожие объявления», формируемые нейтрально (по категории и городу), без платы, без выделения отдельных объявлений и без договоров на продвижение, рекламой не являются и маркировке не подлежат — это справочно-навигационная выдача. Пометка «реклама» и токен здесь не нужны.
Становятся ли «похожие объявления» рекламой при платном отборе только среди партнёров-подписчиков
Именно платность и избирательность меняют квалификацию. Как только отбор перестаёт быть нейтральным и начинает осуществляться в пользу конкретных платящих лиц, появляется признак «направленности на продвижение на рынке».
реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
— п. 1 ст. 3 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;
— п. 7 ст. 3 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
Если подписка даёт пользователю гарантированное попадание его объявлений в приоритетные блоки (привилегию перед теми, кто не платит), это и есть возмездное продвижение объекта рекламирования. Платящий пользователь выступает рекламодателем, а площадка — рекламораспространителем. Раз такие объявления становятся рекламой, на них распространяются обязанности маркировки и передачи данных:
обязаны предоставлять информацию или обеспечивать предоставление информации о распространенных в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламе и (или) социальной рекламе в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи через владельцев программ для электронных вычислительных машин, предназначенных для установления факта распространения рекламы и (или) социальной рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", уполномоченных указанным федеральным органом исполнительной власти осуществлять учет рекламы и (или) социальной рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и предоставлять информацию в такой федеральный орган исполнительной власти (далее - оператор рекламных данных).
— ч. 5 ст. 18.1 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
- В целях обеспечения прослеживаемости рекламы и (или) социальной рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, осуществляет учет, хранение и обработку информации о распространенных в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламе и (или) социальной рекламе, в том числе сведений о рекламодателях и рекламораспространителях таких рекламы и (или) социальной рекламы, операторах рекламных систем.
— ч. 1 ст. 18.1 ФЗ № 38-ФЗ «О рекламе»
За распространение такой рекламы в интернете без идентификатора предусмотрена административная ответственность:
Распространение рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" без присвоенного оператором рекламных данных соответствующей рекламе идентификатора рекламы либо нарушение требований к его размещению при распространении рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" - влечет наложение административного штрафа на граждан
— ч. 16 ст. 14.3 КоАП РФ
Дополнительно площадка, у которой суточная аудитория превышает 100 тыс. пользователей из РФ, признаётся «владельцем сервиса размещения объявлений»:
- Владелец сайта и (или) страницы сайта в сети "Интернет", и (или) информационной системы, и (или) программы для электронных вычислительных машин, которые предназначены и (или) используются для организации взаимодействия их пользователей между собой в целях купли-продажи, мены и (или) передачи в пользование движимого и (или) недвижимого имущества, выполнения работ, оказания услуг, поиска подходящей работы и (или) подбора необходимых работников за счет предоставления их пользователям возможности самостоятельно размещать объявления на государственном языке Российской Федерации, государственных языках республик в составе Российской Федерации или иных языках народов Российской Федерации о купле-продаже, мене и (или) передаче в пользование движимого и (или) недвижимого имущества, выполнении работ, об оказании услуг, о поиске подходящей работы и (или) подборе необходимых сотрудников, тематически сгруппированные в зависимости от содержания таких объявлений, а также за счет предоставления их пользователям возможности самостоятельно обращаться по таким объявлениям и доступ к которым в течение суток составляет более ста тысяч пользователей сети "Интернет", находящихся на территории Российской Федерации (далее - владелец сервиса размещения объявлений), обязан соблюдать требования законодательства Российской Федерации, в частности:
— ч. 1 ст. 10.7 ФЗ № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»
Вывод. Да, если показ «похожих объявлений» станет приоритетно отбираться среди платящих подписчиков (возмездное продвижение в пользу конкретных лиц), такие объявления в блоках приобретают признаки рекламы и подлежат маркировке: пометка «реклама», указание на рекламодателя и получение токена (erid) через оператора рекламных данных с последующей передачей сведений в Роскомнадзор. Несоблюдение влечёт административную ответственность по ч. 16 ст. 14.3 КоАП РФ. В случайной выдаче площадка выступает лишь техническим информационным посредником (п. 3 ст. 1253.1 ГК РФ), а при платном приоритетном показе площадка сама становится рекламораспространителем и несёт соответствующие обязанности.