Можно ли оставаться самозанятой при открытии франшизы и заключать договор с другими самозанятыми

Ситуация связана с намерением самозанятой гражданки (плательщика налога на профессиональный доход, НПД) зарегистрировать товарный знак и на его основе открыть франшизу (заключать договоры коммерческой концессии), при этом она хочет сохранить статус самозанятой без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Дополнительно рассматривается возможность заключения таких договоров с другими самозанятыми лицами.

Юридически значимыми здесь являются несколько аспектов. Во-первых, правообладателем товарного знака может быть как юридическое лицо, так и физическое лицо, в том числе самозанятый, однако для осуществления предпринимательской деятельности с использованием такого знака (в частности, для распоряжения исключительным правом по договору коммерческой концессии) требуется соответствующая правоспособность. Деятельность по предоставлению франшизы является предпринимательской, так как направлена на систематическое получение прибыли. Плательщик НПД может заниматься предпринимательской деятельностью, но с ограничениями: закон о самозанятых прямо запрещает применять этот режим к некоторым видам деятельности, а также устанавливает лимит годового дохода в 2,4 млн рублей. Если доход превысит эту сумму, плательщик обязан либо зарегистрироваться как ИП (возможно, с сохранением НПД), либо перейти на другой налоговый режим. При этом сам факт превышения лимита не делает сделку недействительной, но влечет налоговые последствия.

Во-вторых, ключевой вопрос — правосубъектность сторон договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии (франчайзинг) заключается между правообладателем и пользователем. Прямого указания на то, что обе стороны обязательно должны быть ИП или юрлицами, в законодательстве нет, однако судебная практика и доктрина исходят из того, что сторонами такого договора могут быть только лица, зарегистрированные в качестве ИП или коммерческие организации. Это связано с тем, что деятельность по использованию чужого товарного знака в предпринимательских целях требует официального статуса. Таким образом, заключение договора франшизы с физическим лицом, не имеющим статуса ИП, в том числе с самозанятым (который также не является ИП), создает риски признания договора недействительным или незаключенным. Самозанятая, не являясь ИП, также не может выступать в качестве правообладателя по такой сделке.

Дополнительно стоит отметить, что товарный знак может быть зарегистрирован на имя физического лица (самозанятого), но использование его в коммерческом обороте (передача по лицензии или франшизе) от имени такого лица без статуса ИП может быть оспорено, так как регистрация товарного знака предназначена для маркировки товаров/услуг самого правообладателя, а не для систематической переуступки права использования третьим лицам в рамках предпринимательской деятельности.

Стороны договора коммерческой концессии (франчайзинга) прямо определены законом. Согласно ст. 1027 ГК РФ, такой договор могут заключать только коммерческие организации или граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Вы как самозанятая не имеете статуса ИП, а значит, не можете выступать ни правообладателем (франчайзером), ни пользователем (франчайзи) по этому договору. Даже если вы зарегистрируете товарный знак на своё имя, заключение договора франшизы потребует от вас регистрации в качестве ИП. Это фундаментальное ограничение делает невозможным открытие франшизы без смены статуса:

1. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
   — Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 1027

Требования к форме и регистрации договора коммерческой концессии, установленные ст. 1028 ГК РФ, не содержат дополнительных ограничений по статусу сторон, но и не отменяют требований ст. 1027. При несоблюдении субъектного состава договор будет ничтожен независимо от того, соблюдены ли письменная форма и регистрация в Роспатенте:

Открыть франшизу, оставаясь в статусе самозанятой и не регистрируя ИП, невозможно. Это прямо запрещено законом: сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели (ст. 1027 ГК РФ). Заключить такой договор с вашей подругой-самозанятой также нельзя — она тоже не соответствует требованиям к стороне договора, и подобная сделка будет ничтожной. Лимит дохода в 2,4 млн рублей здесь вторичен: даже если вы не превысите эту сумму, отсутствие статуса ИП полностью блокирует законную возможность стать франчайзером.

Рекомендуемые действия

• Зарегистрируйтесь в качестве индивидуального предпринимателя. Сам по себе статус плательщика НПД без регистрации ИП не дает вам права выступать стороной договора коммерческой концессии. После регистрации ИП вы сможете сохранить применение налога на профессиональный доход, если будете соответствовать его условиям.
• Зарегистрируйте товарный знак на свое имя (как физического лица или уже после открытия ИП). Учтите, что при передаче прав по франшизе регистрировать в Роспатенте нужно будет сам договор коммерческой концессии, а правообладатель в нем должен быть указан как ИП.
• Приведите в соответствие договорную базу: разработайте договор коммерческой концессии, сторонами которого прямо указаны ИП или юридические лица. Условия для ваших будущих партнеров должны содержать императивное требование к ним иметь статус ИП или юрлица.
• Проверьте расчеты по лимиту доходов: если в текущем году ваш доход превысит 2,4 млн рублей, право на НПД будет утрачено. Придется перейти на иной налоговый режим (УСН, патент), своевременно подав соответствующие уведомления в ФНС.
• Откажитесь от идеи продать франшизу подруге, пока она не зарегистрирует ИП. Без этого договор франшизы между вами будет юридически ничтожен, и вам грозит возврат полученных денег, а также претензии со стороны налоговых органов.

Когда нужен адвокат

• Если вы уже заключили предварительные соглашения или получили деньги от самозанятых партнеров и хотите правильно оформить возврат или переоформление отношений без судебных рисков.
• Для проверки вашей бизнес-модели на соответствие антимонопольным и налоговым требованиям, особенно если планируется активное масштабирование франчайзинговой сети.
• В случае получения претензий от контрагентов или государственных органов, связанных с отсутствием регистрации ИП у вас или у ваших франчайзи.