Ситуация связана с намерением самозанятой гражданки (плательщика налога на профессиональный доход, НПД) зарегистрировать товарный знак и на его основе открыть франшизу (заключать договоры коммерческой концессии), при этом она хочет сохранить статус самозанятой без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Дополнительно рассматривается возможность заключения таких договоров с другими самозанятыми лицами.
Юридически значимыми здесь являются несколько аспектов. Во-первых, правообладателем товарного знака может быть как юридическое лицо, так и физическое лицо, в том числе самозанятый, однако для осуществления предпринимательской деятельности с использованием такого знака (в частности, для распоряжения исключительным правом по договору коммерческой концессии) требуется соответствующая правоспособность. Деятельность по предоставлению франшизы является предпринимательской, так как направлена на систематическое получение прибыли. Плательщик НПД может заниматься предпринимательской деятельностью, но с ограничениями: закон о самозанятых прямо запрещает применять этот режим к некоторым видам деятельности, а также устанавливает лимит годового дохода в 2,4 млн рублей. Если доход превысит эту сумму, плательщик обязан либо зарегистрироваться как ИП (возможно, с сохранением НПД), либо перейти на другой налоговый режим. При этом сам факт превышения лимита не делает сделку недействительной, но влечет налоговые последствия.
Во-вторых, ключевой вопрос — правосубъектность сторон договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии (франчайзинг) заключается между правообладателем и пользователем. Прямого указания на то, что обе стороны обязательно должны быть ИП или юрлицами, в законодательстве нет, однако судебная практика и доктрина исходят из того, что сторонами такого договора могут быть только лица, зарегистрированные в качестве ИП или коммерческие организации. Это связано с тем, что деятельность по использованию чужого товарного знака в предпринимательских целях требует официального статуса. Таким образом, заключение договора франшизы с физическим лицом, не имеющим статуса ИП, в том числе с самозанятым (который также не является ИП), создает риски признания договора недействительным или незаключенным. Самозанятая, не являясь ИП, также не может выступать в качестве правообладателя по такой сделке.
Дополнительно стоит отметить, что товарный знак может быть зарегистрирован на имя физического лица (самозанятого), но использование его в коммерческом обороте (передача по лицензии или франшизе) от имени такого лица без статуса ИП может быть оспорено, так как регистрация товарного знака предназначена для маркировки товаров/услуг самого правообладателя, а не для систематической переуступки права использования третьим лицам в рамках предпринимательской деятельности.
Стороны договора коммерческой концессии (франчайзинга) прямо определены законом. Согласно ст. 1027 ГК РФ, такой договор могут заключать только коммерческие организации или граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Вы как самозанятая не имеете статуса ИП, а значит, не можете выступать ни правообладателем (франчайзером), ни пользователем (франчайзи) по этому договору. Даже если вы зарегистрируете товарный знак на своё имя, заключение договора франшизы потребует от вас регистрации в качестве ИП. Это фундаментальное ограничение делает невозможным открытие франшизы без смены статуса:
- Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 1027
Требования к форме и регистрации договора коммерческой концессии, установленные ст. 1028 ГК РФ, не содержат дополнительных ограничений по статусу сторон, но и не отменяют требований ст. 1027. При несоблюдении субъектного состава договор будет ничтожен независимо от того, соблюдены ли письменная форма и регистрация в Роспатенте:
Статья 1028 ГК РФ устанавливает требования к форме и регистрации договора коммерческой концессии (франчайзинга). Пункт 1 требует письменной формы под угрозой ничтожности. Пункт 2 требует государственной регистрации предоставления права использования в Роспатенте, иначе предоставление считается несостоявшимся. Статья не содержит ограничений по статусу сторон (самозанятый, ИП, юрлицо), но регулирует процедурные аспекты, которые необходимо соблюдать при заключении договора франшизы.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 1028
Обязанности правообладателя по ст. 1031 ГК РФ подтверждают, что деятельность по коммерческой концессии носит предпринимательский характер. Выдача документации, регистрация предоставления прав, контроль качества — всё это требует систематической деятельности, направленной на извлечение прибыли. Такую деятельность может вести только ИП или юрлицо. Самозанятая, не зарегистрированная как ИП, не вправе принимать на себя эти обязанности:
Статья 1031 ГК РФ устанавливает обязанности правообладателя по договору коммерческой концессии, включая передачу документации, регистрацию предоставления прав, оказание содействия и контроль качества. Это указывает на то, что правообладатель должен осуществлять предпринимательскую деятельность, что требует регистрации в качестве ИП или юрлица. Самозанятые (плательщики НПД) не могут быть правообладателями по договору коммерческой концессии, так как это противоречит их статусу.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая), ст. 1031
Ограничение по доходу в 2,4 млн рублей, предусмотренное Федеральным законом от 27.11.2018 № 422-ФЗ, влияет на возможность применения режима НПД, но не регулирует гражданско-правовые отношения по франчайзингу. Если бы вы всё же стали ИП и заключили договор франшизы, доход от такой деятельности (роялти, паушальные взносы) учитывался бы при определении налоговой базы. Превышение лимита в течение календарного года автоматически лишает права на НПД, и вам придётся перейти на иной налоговый режим (например, УСН). Однако само по себе это ограничение не препятствует заключению договора коммерческой концессии, при условии соблюдения ст. 1027 ГК РФ:
Статья 4. Налогоплательщики налога на профессиональный доход. 1. Налогоплательщиками налога на профессиональный доход признаются физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, перешедшие на специальный налоговый режим. 2. Не вправе применять специальный налоговый режим: ... 8) налогоплательщики, у которых доходы, учитываемые при определении налоговой базы, превысили в текущем календарном году 2,4 миллиона рублей.
— Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход», ст. 4
Что касается заключения договора франшизы между двумя самозанятыми: ст. 1027 ГК РФ прямо требует, чтобы сторонами были коммерческие организации или ИП. Ваша подруга, будучи также самозанятой, не является ИП, поэтому она не может выступать пользователем по договору коммерческой концессии. Таким образом, даже если бы вы стали правообладателем-ИП, контрагент-самозанятый не мог бы быть франчайзи. Если в вашем договоре с партнёрами будет указано, что они должны быть только ИП или юрлицами, это будет не дополнительным условием, а воспроизведением императивного требования закона — иное означало бы ничтожность сделки.
