Центральным для оценки законности планируемых действий является вопрос об охране изображений участников группы BTS как объектов интеллектуальной собственности. Фотографии участников, взятые из интернета, являются объектами авторского права — фотографическими произведениями. В силу ст. 1259 ГК РФ такие произведения охраняются независимо от их достоинств, способа выражения и без какой-либо регистрации. Поскольку речь идет о коммерческом использовании — нанесении на футболки и чехлы для телефонов, — это является воспроизведением и последующим распространением, что составляет исключительное право правообладателя. В данном случае правообладателем может выступать фотограф или продюсерская компания, владеющая правами на изображения. Более того, согласно ст. 1256 ГК РФ, исключительное право на произведения, обнародованные за пределами России, признается на территории РФ в силу международных договоров (в частности, Бернской конвенции, участниками которой являются и Россия, и Республика Корея). Таким образом, фотографии участников BTS охраняются авторским правом в России.
- Объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения: ... произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; ... фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; ...
- Авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе ... в форме изображения, ...
- Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей.
— ГК РФ, ст. 1259
Статья 1256 ГК РФ устанавливает, что исключительное право на произведения, обнародованные за пределами РФ, признается на территории РФ за авторами-гражданами других государств в соответствии с международными договорами РФ. Поскольку участники BTS являются гражданами Республики Корея, а Россия и Корея являются участниками Бернской конвенции, их произведения (включая фотографии) охраняются в России. Таким образом, использование изображений без разрешения правообладателя является нарушением авторских прав.
— ГК РФ, ст. 1256
Статья 1270 ГК РФ конкретизирует содержание исключительного права: оно включает в том числе воспроизведение (изготовление одного или более экземпляров произведения), распространение (продажа товаров с изображением) и импорт (ввоз партии из Китая). Любое из этих действий без согласия правообладателя признается нарушением. Фирма планирует все три действия, поэтому нарушение очевидно.
Статья 1270 ГК РФ устанавливает исключительное право автора или иного правообладателя использовать произведение любым способом, в том числе путем воспроизведения (пп.1 п.2), распространения (пп.2 п.2), импорта (пп.4 п.2). Использование произведения без согласия правообладателя является нарушением.
— ГК РФ, ст. 1270
Помимо авторского права, на портреты участников распространяется специальный институт — охрана изображения гражданина (ст. 152.1 ГК РФ). Эта норма защищает личные неимущественные права каждого изображенного лица независимо от его гражданства. Использование фотографии участника BTS на товаре для продажи без его согласия прямо подпадает под запрет: обнародование и дальнейшее использование изображения допускаются только с согласия гражданина. Исключения (государственные, общественные интересы, съемка в публичном месте) к коммерческому производству сувенирной продукции неприменимы. Более того, ст. 152.1 прямо предписывает уничтожение материальных носителей с таким незаконным изображением.
- Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина. ... 2. Изготовленные в целях введения в гражданский оборот, а также находящиеся в обороте экземпляры материальных носителей, содержащих изображение гражданина, полученное или используемое с нарушением пункта 1 настоящей статьи, подлежат на основании судебного решения изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации.
— ГК РФ, ст. 152.1
Теперь необходимо оценить риски, связанные с товарными знаками. Название BTS, логотипы и, возможно, слоганы, с высокой вероятностью, зарегистрированы как товарные знаки в России. Даже если на товарах вместо названия будут только портреты, но они будут ассоциироваться с группой, это может быть признано сходством до степени смешения с товарным знаком, если последний включает визуальное изображение участников. Поскольку BTS является всемирно известной группой, ее товарный знак может быть признан общеизвестным на территории РФ (ст. 1508 ГК РФ), что предоставляет охрану без обязательной регистрации. Согласно ст. 1515 ГК РФ, товары с незаконно размещенным товарным знаком (или сходным обозначением) признаются контрафактными. Наличие зарегистрированного товарного знака существенно упрощает для правообладателя защиту, в том числе административную и гражданско-правовую.
- Товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.
- Правообладатель вправе требовать изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение.
- Правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч до десяти миллионов рублей; 2) в размере двукратной стоимости контрафактных товаров; 3) в размере двукратной стоимости права использования товарного знака.
— ГК РФ, ст. 1515
Статья 1508. Общеизвестный товарный знак
- По заявлению лица, считающего используемый им товарный знак или используемое в качестве товарного знака обозначение общеизвестным в Российской Федерации товарным знаком, товарный знак, охраняемый на территории Российской Федерации на основании его государственной регистрации или в соответствии с международным договором Российской Федерации, либо обозначение, используемое в качестве товарного знака, но не имеющее правовой охраны на территории Российской Федерации, по решению федерального орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности могут быть признаны общеизвестным в Российской Федерации товарным знаком, если этот товарный знак или это обозначение в результате интенсивного использования стали на указанную в заявлении дату широко
— ГК РФ, ст. 1508
Таможенные риски при ввозе товаров крайне высоки. В соответствии со ст. 310 Таможенного кодекса ЕАЭС, таможенные органы проводят контроль, в том числе для выявления товаров, ввозимых с нарушением прав интеллектуальной собственности. Если товарные знаки или объекты авторского права будут включены в единый или национальный таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности (что практически наверняка для известного бренда), то выпуск товаров будет приостановлен по заявлению правообладателя (ст. 112 ФЗ «О таможенном регулировании в РФ»). Даже если реестр не содержит конкретных объектов, таможня вправе приостановить выпуск на 7 рабочих дней при обнаружении признаков нарушения прав (ст. 113 того же закона). Это даст правообладателю время для обращения в суд или таможню с заявлением.
Статья 310 ТК ЕАЭС устанавливает общие положения о проведении таможенного контроля, в том числе в целях выявления товаров, перемещаемых через таможенную границу Союза в нарушение международных договоров и актов в сфере таможенного регулирования. Это включает контроль за соблюдением прав интеллектуальной собственности, что релевантно для вопроса о рисках при прохождении таможенного контроля в РФ при ввозе товаров с изображениями, охраняемыми интеллектуальными правами, без разрешения правообладателя.
— Таможенный кодекс Евразийского экономического союза, ст. 310
Статья 113. Приостановление срока выпуска товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, не включенные в единый таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности государств - членов Союза и таможенный реестр
- Таможенные органы вправе приостановить срок выпуска товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, не включенные в единый таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности государств - членов Союза и таможенный реестр, при обнаружении признаков нарушения прав правообладателя на объекты интеллектуальной собственности, обладающие правовой охраной на территории Российской Федерации, и при наличии информации о правообладателе (представителе) на территории Российской Федерации.
- Срок выпуска товаров приостанавливается на семь рабочих дней.
— Федеральный закон «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», ст. 113
Последствия таможенного контроля могут включать задержание и изъятие товаров (ст. 317, 318 ФЗ «О таможенном регулировании в РФ»), а также привлечение к административной ответственности по ст. 16.3 КоАП РФ за несоблюдение запретов и ограничений на ввоз товаров (контрафактные товары относятся к товарам, ввозимым с нарушением ограничений). Правообладатель может также инициировать гражданско-правовой иск о компенсации и уничтожении товара.
Статья 317. Задержание товаров и документов на эти товары
- Таможенные органы задерживают товары, не являющиеся предметами административного правонарушения или преступления, и документы на эти товары либо товары, являющиеся предметами административного правонарушения или преступления, но не изъятые либо не арестованные в ходе проверки сообщения о преступлении, в ходе производства по уголовному делу или по делу об административном правонарушении по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 379 Кодекса Союза.
— Федеральный закон «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», ст. 317
Что касается ответственности после ввоза, то на территории России правообладатель может подать иск о гражданско-правовой ответственности. В соответствии со ст. 1301 ГК РФ за нарушение исключительного права на произведение (фотографии) предусмотрена компенсация от 10 тысяч до 10 миллионов рублей или двукратная стоимость контрафактных экземпляров. Аналогичная компенсация установлена за нарушение смежных прав (ст. 1311 ГК РФ) и за нарушение прав на товарный знак (ст. 1515 ГК РФ). Кроме того, правообладатель вправе требовать изъятия и уничтожения контрафактных товаров (ст. 1252, 152.1 ГК РФ).
Статья 1301. Ответственность за нарушение исключительного права на произведение:
- В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации: 1) в размере от десяти тысяч до десяти миллионов рублей; 2) в размере двукратной стоимости контрафактных экземпляров произведения; 3) в размере двукратной стоимости права использования произведения.
— ГК РФ, ст. 1301
Статья 1311 ГК РФ устанавливает ответственность за нарушение исключительного права на объект смежных прав, включая выплату компенсации от 10 тыс. до 10 млн рублей, двукратной стоимости контрафактных экземпляров или двукратной стоимости права использования.
— ГК РФ, ст. 1311
Административная ответственность наступает по ст. 14.10 КоАП РФ (незаконное использование товарного знака) — штраф на должностных лиц от 10 до 50 тысяч рублей с конфискацией товаров, а также по ст. 7.12 КоАП РФ (нарушение авторских и смежных прав) — штраф на граждан от 1,5 до 2 тысяч рублей, на должностных лиц — до 40 тысяч рублей, также с конфискацией. Если стоимость контрафактных товаров превышает 500 тысяч рублей, возможна уголовная ответственность по ст. 146 УК РФ (авторские права) и ст. 180 УК РФ (товарные знаки) — неоднократно или с крупным ущербом.
Статья 14.10. Незаконное использование средств индивидуализации товаров (работ, услуг).
- Незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незак
— КоАП РФ, ст. 14.10
Статья 7.12. Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав
- Ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот
— КоАП РФ, ст. 7.12
Статья 146. Нарушение авторских и смежных прав.
2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, - наказываются... Примечание. Деяния, предусмотренные частями второй и третьей настоящей статьи, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышает пятьсот тысяч рублей, а в особо крупном размере - два миллиона рублей.
— УК РФ, ст. 146
- Незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб, - наказывается ...
— УК РФ, ст. 180
Условие договора с китайским поставщиком о том, что он не несёт ответственности за интеллектуальные права, а все риски возлагаются на покупателя, не освобождает фирму от ответственности перед правообладателем в России. По российскому праву ответственность за нарушение интеллектуальных прав носит абсолютный характер для предпринимателей — в силу ст. 1250 ГК РФ, при осуществлении предпринимательской деятельности нарушитель несёт ответственность независимо от вины, если не докажет, что нарушение произошло вследствие непреодолимой силы. Ссылка на договорное условие с третьим лицом (поставщиком) не является таким обстоятельством. Фирма остаётся единственным ответственным лицом перед правообладателем и государственными органами.
- Интеллектуальные права защищаются способами, предусмотренными настоящим Кодексом, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права.
- Предусмотренные настоящим Кодексом меры ответственности за нарушение интеллектуальных прав подлежат применению при наличии вины нарушителя, если иное не установлено настоящим Кодексом. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим интеллектуальные права. Если иное не установлено настоящим Кодексом, предусмотренные подпунктом 3 пункта 1 статьи 1252 и статьей 1252.1 настоящего Кодекса меры ответственности за нарушение интеллектуальных прав, допущенное нарушителем при осуществлении им предпринимательской деятельности, подлежат применению независимо от вины нарушителя, если такое лицо не докажет, что нарушение интеллектуальных прав пр
— ГК РФ, ст. 1250
