Краткий ответ
checklist Рекомендуемые действия
- 1По бартерным постам после 01.09.2022 получайте ERID у оператора рекламных данных до публикации.
- 2Проставляйте в таких постах пометку «реклама» и указывайте рекламодателя и (или) сайт.
- 3Закрепите в договоре с магазином, кто передаёт сведения в ОРД и отвечает за маркировку.descriptionДоговор оказания услуг по размещению рекламы
- 4Августовские посты не переделывайте: обязанности маркировать их тогда не было.
- 5Сохраняйте переписку с магазином о согласовании маркировки — подтверждение добросовестности.
folder_open Документы и доказательства
- check_circleДоговор или переписка с магазином о бартерном размещении поста.
- check_circleСкриншоты рекламных постов с датой публикации (август 2022).
- check_circleСкриншоты постов после 01.09.2022 с пометкой «реклама» и указанием рекламодателя.
- check_circleИдентификатор рекламы (ERID), присвоенный оператором рекламных данных.
- check_circleДокументы о передаче сведений в ОРД и систему учёта рекламы.
- check_circleДоговор, закрепляющий, кто отвечает за маркировку и передачу данных.
boltСрочно: первые шаги
- check_circleПо постам до 1 сентября 2022 года ничего не доделывайте — обязанности маркировки тогда не было.
- check_circleДля новых бартерных постов до публикации получите идентификатор рекламы (ERID) у оператора рекламных данных.
- check_circleВ каждом новом посте ставьте пометку «реклама» и указывайте рекламодателя и (или) сайт о нём.
- check_circleСогласуйте с магазином письменно, кто передаёт сведения в ОРД и отвечает за маркировку.
- check_circleСохраните переписку и договорённости с магазином — подтверждение добросовестности при споре с ФАС.
scheduleСроки и риски
- check_circleБартерные посты после 01.09.2022 маркируйте: пометка «реклама», рекламодатель, ERID.
- check_circleАвгустовские посты не маркируйте — обязанности тогда не было, срок давности истёк.
- check_circleЗа отсутствие пометки «реклама» и указания рекламодателя отвечаете вы как рекламораспространитель.
- check_circleРаспределение обязанностей по передаче данных в ОРД устанавливает ФАС России.
- check_circleОтветственность возможна только при установлении вашей вины; сомнения — в вашу пользу.
- check_circleЗа впервые совершённое нарушение возможна замена штрафа предупреждением.
blockЧего не делать
- check_circleНе считайте бартерную рекламу свободной от маркировки — форма оплаты значения не имеет.
- check_circleНе публикуйте посты после 01.09.2022 без ERID, пометки «реклама» и указания рекламодателя.
- check_circleНе доделывайте маркировку августовских постов задним числом — обязанности тогда не было.
- check_circleНе полагайтесь на устную договорённость о маркировке — фиксируйте распределение обязанностей письменно.
- check_circleНе игнорируйте запросы ФАС — вину устанавливают индивидуально, с учётом ваших объяснений.
gavelКогда нужен адвокат
- check_circleЕсли ФАС уже запросила пояснения или составила протокол — без адвоката не обойтись.
- check_circleЕсли рекламодатель перекладывает на вас всю ответственность за маркировку — нужен адвокат.
- check_circleЕсли договор с магазином не закрепляет, кто передаёт данные в ОРД, — спор о вине решает юрист.
- check_circleЕсли сумма штрафа или риск блокировки блога критичны — защиту лучше вести с адвокатом.
- check_circleЕсли нужно оспорить вину, ссылаясь на добросовестность и распределение обязанностей, — это позиция для адвоката.
-
Ситуация. Клиент — блогер, размещающий рекламные публикации в своём блоге. Часть рекламы размещается по бартеру: рекламодатель передаёт товар (косметику), денежное вознаграждение не выплачивается. В августе 2022 года клиент опубликовал несколько рекламных постов без пометки «реклама», указания на рекламодателя и идентификатора рекламы (ERID). Требования о маркировке интернет-рекламы вступили в силу 1 сентября 2022 года. Клиент является рекламораспространителем, магазин — рекламодателем. Из этого следует: бартерная реклама подлежит маркировке наравне с оплачиваемой; августовские посты маркировать задним числом не требуется, поскольку на момент их публикации соответствующая обязанность отсутствовала; за отсутствие пометки «реклама» и указания на рекламодателя отвечает рекламораспространитель, то есть сам блогер.
-
Затронутые правоотношения:
- Отношения по квалификации материала как рекламы (ст. 3 ФЗ «О рекламе»). Затронуты, поскольку от квалификации поста как рекламы зависит возникновение обязанности по маркировке. Бартерное предоставление товара не исключает рекламный характер публикации.
- Отношения по маркировке интернет-рекламы (ч. 16, 17 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе»). Затронуты, поскольку определяют требования к содержанию рекламы (пометка «реклама», указание на рекламодателя, идентификатор рекламы) и обязательность их соблюдения рекламораспространителем.
- Отношения по учёту интернет-рекламы (ч. 1, 3 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе»). Затронуты, поскольку устанавливают обязанность рекламодателей и рекламораспространителей предоставлять сведения о рекламе в систему учёта через оператора рекламных данных.
- Отношения по распределению ответственности за нарушение законодательства о рекламе (ст. 38 ФЗ «О рекламе»). Затронуты, поскольку определяют, кто именно — рекламодатель или рекламораспространитель — несёт ответственность за конкретное нарушение требований о маркировке.
- Отношения по действию закона во времени (ст. 2 ФЗ от 02.07.2021 № 347-ФЗ, ст. 1.7 КоАП РФ). Затронуты, поскольку определяют момент возникновения обязанности по маркировке и исключают обратную силу норм, устанавливающих новые обязанности и ответственность.
-
Юридически значимые обстоятельства:
- Пост в блоге адресован неопределённому кругу лиц и направлен на продвижение товара — материал квалифицируется как реклама по п. 1 ст. 3 ФЗ «О рекламе».
- Встречное предоставление за размещение рекламы выражено в товаре (бартер), а не в деньгах — форма оплаты не влияет на обязанность маркировки.
- Клиент является рекламораспространителем (п. 7 ст. 3 ФЗ «О рекламе»), магазин — рекламодателем (п. 5 ст. 3 ФЗ «О рекламе»).
- Реклама размещена в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и направлена на потребителей, находящихся на территории РФ, — применяются требования ст. 18.1 ФЗ «О рекламе».
- Реклама не содержит пометку «реклама» и указание на рекламодателя — нарушено требование ч. 16 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе».
- Рекламе не присвоен идентификатор рекламы (ERID) — нарушено требование ч. 17 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе».
- Спорные посты опубликованы в августе 2022 года, то есть до 1 сентября 2022 года — на момент публикации обязанность по маркировке не действовала (ст. 2 ФЗ от 02.07.2021 № 347-ФЗ).
- Отсутствие пометки «реклама» и указания на рекламодателя относится к нарушениям, за которые отвечает рекламораспространитель (ч. 7 ст. 38 ФЗ «О рекламе»), то есть клиент.
- За непредоставление сведений в систему учёта рекламы ответственность может нести как рекламодатель, так и рекламораспространитель — в зависимости от того, на ком лежала соответствующая обязанность (ч. 3 ст. 18.1, ч. 4 ст. 38 ФЗ «О рекламе»).
Маркируется ли реклама, размещённая по бартеру (за товар, без денег)
Обязанность маркировки не привязана к тому, получены ли за размещение деньги. Определяющим является квалификация материала как «рекламы» и субъектный статус лица.
- реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; 2) объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; (В редакции Федерального закона от 07.05.2009 № 89-ФЗ ) 3) товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; 4) ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации; 5) рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо; 6) рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму; 7) рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;
— п. 1, 5, 7 ст. 3 ФЗ «О рекламе»
Пост, в котором вы продвигаете присланный магазином товар или косметику (рассказываете о нём, демонстрируете, хвалите, призываете купить), адресован неопределённому кругу подписчиков и направлен на продвижение товара на рынке — это реклама по прямому смыслу п. 1 ст. 3 ФЗ «О рекламе». Форма встречного предоставления значения не имеет: бартер (получение товара за пост) — это такое же возмездное основание, как и деньги. Поэтому «бесплатность» для вас не выводит такой пост из-под требований о маркировке.
Субъектный статус при бартере складывается так: вы — рекламораспространитель, поскольку именно вы распространяете рекламу на своей странице (п. 7 ст. 3), а магазин, приславший товар и определивший, что о нём нужно рассказать, — рекламодатель (п. 5 ст. 3).
Статья 181. Реклама в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" 1. В целях обеспечения прослеживаемости рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, осуществляет учет, хранение и обработку информации о распространенной в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламе, в том числе сведений о рекламодателях и рекламораспространителях такой рекламы, операторах рекламных систем. Состав информации о распространенной в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламе, подлежащей учету, хранению и обработке федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, определяется Правительством Российской Федерации. 2. Организационные и технические меры, необходимые для реализации федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, полномочий по учету, хранению и обработке информации о распространенной в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламе, осуществляет радиочастотная служба, деятельность которой осуществляется в соответствии со статьей 221 Федерального закона от 7 июля 2003 года № 126-ФЗ "О связи". 3. Рекламодатели, рекламораспространители, операторы рекламных систем, разместившие в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламу, направленную на привлечение внимания потребителей рекламы, находящихся на территории Российской Федерации, и соответствующие критериям, определенным Правительством Российской Федерации, обязаны предоставлять информацию или обеспечивать предоставление информации о такой рекламе
— ч. 1, 3 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе»
Из ч. 3 ст. 18.1 следует, что обязанность предоставлять информацию об интернет-рекламе лежит на рекламодателях и рекламораспространителях, разместивших рекламу, направленную на находящихся в РФ потребителей. Обязанность распространяется на любую такую рекламу независимо от способа оплаты — и на бартер в том числе.
- Реклама, распространяемая в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", за исключением рекламы, размещенной в телепрограммах и телепередачах, радиопрограммах и радиопередачах, распространяемых в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", должна содержать пометку "реклама", а также указание на рекламодателя такой рекламы и (или) сайт, страницу сайта в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", содержащие информацию о рекламодателе такой рекламы.
— ч. 16 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе»
- Распространение рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" допускается при условии присвоения оператором рекламных данных соответствующей рекламе идентификатора рекламы, который представляет собой уникальное цифровое обозначение, предназначенное для обеспечения прослеживаемости распространенной в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламы и учета информации о такой рекламе. Требования к идентификатору рекламы, его содержанию, порядок и сроки его присвоения, размещения при распространении рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", хранения и предоставления в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, устанавливаются указанным федеральным органом исполнительной власти.
— ч. 17 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе»
Таким образом, размещённая по бартеру реклама товара/косметики в блоге — это обычная интернет-реклама, подлежащая маркировке: она должна содержать пометку «реклама» и указание на рекламодателя (ч. 16), а её распространение допускается только при присвоении идентификатора рекламы (ERID) оператором рекламных данных (ч. 17). Вывод: бартерная реклама маркируется наравне с платной; отсутствие денежной оплаты не освобождает от обязанности.
Обязанность маркировать посты, вышедшие до 1 сентября 2022 года, и обратная сила
Требования к маркировке интернет-рекламы введены Федеральным законом от 02.07.2021 № 347-ФЗ, который в этой части вступил в силу только 1 сентября 2022 года.
- Пункт 3 статьи 1 настоящего Федерального закона вступает в силу с 1 сентября 2022 года. Президент Российской Федерации В.Путин Москва, Кремль 2 июля 2021 года № 347-ФЗ
— ст. 2 ФЗ от 02.07.2021 № 347-ФЗ, п. 2
Соответственно, обязанность содержать пометку «реклама», указывать рекламодателя и получать идентификатор рекламы возникла у субъектов только с 1 сентября 2022 года. Размещённые в августе 2022 года посты публиковались в период, когда данные нормы ещё не действовали, — следовательно, обязанности их маркировать на момент публикации не существовало.
Косвенно эту логику подтверждает и общий публично-правовой принцип действия закона во времени применительно к административной ответственности:
- Лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения. (В редакции Федерального закона от 24.07.2007 № 210-ФЗ ) 2. Закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено. Закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.
— ч. 1, 2 ст. 1.7 КоАП РФ
Введение требования о маркировке — это установление новой обязанности (а последующая ответственность за её неисполнение — отягчающее положение регулирование), которое по смыслу ч. 2 ст. 1.7 КоАП РФ обратной силы не имеет: лицо не может быть привлечено к ответственности за невыполнение требования, которого на момент совершения деяния не существовало.
Вывод: Реклама, опубликованная до 1 сентября 2022 года, маркировке задним числом не подлежит — на момент её размещения соответствующей обязанности не было, и закон обратной силы применительно к устанавливающим ответственность нормам не имеет. Доделывать ничего не требуется.
Кто отвечает за отсутствие маркировки — блогер или рекламодатель
- Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 3 части 4, пунктом 6 части 5, частями 9 - 10 3 , 10 5 - 10 8 и 12 статьи 5 , статьями 7 - 9, частями 3 13 , 3 14 , 3 19 статьи 10, статьями 12, 14 - 18, частью 16 статьи 18 1 , частями 2 - 4 и 9 статьи 19
— ч. 7 ст. 38 ФЗ «О рекламе»
Из ч. 7 ст. 38 ФЗ «О рекламе» следует, что ответственность за нарушение требования о пометке «реклама» и указании на рекламодателя (ч. 16 ст. 18.1) несёт именно рекламораспространитель — то есть вы как лицо, распространившее рекламу на своей странице. Именно рекламораспространитель отвечает за несоблюдение требования о том, чтобы реклама содержала пометку «реклама» и реквизиты рекламодателя.
- Нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями , лицами, указанными в части 3 13 статьи 10 настоящего Федерального закона, законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях. (В редакции Федерального закона от 26.12.2024 № 479-ФЗ ) 5. Федеральными законами за умышленное нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе могут быть установлены иные меры ответственности. 6. Рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2 - 8, 10 4 , 10 5 , 10 7 , 10 8 и 12 статьи 5 , статьями 6 - 9, частями 4 - 6 статьи 10, статьей 12, частью 3 статьи 19, частями 2 и 6 статьи 20, частями 1, 3, 5 и 11 статьи 21 , статьями 24 - 25 1 , частями 1 и 6 статьи 26, частями 1, 1 1 , 5 и 6 статьи 27 , статьями 28 - 30 2 настоящего Федерального закона. (В редакции федеральных законов от 03.06.2011 № 115-ФЗ , от 18.07.2011 № 218-ФЗ , от 07.05.2013 № 98-ФЗ , от 23.07.2013 № 200-ФЗ , от 21.10.2013 № 274-ФЗ , от 03.07.2016 № 281-ФЗ , от 27.12.2018 № 531-ФЗ , от 02.07.2021 № 347-ФЗ , от 11.03.2024 № 42-ФЗ , от 07.04.2025 № 72-ФЗ , от 31.07.2025 № 332-ФЗ , от 27.10.2025 № 393-ФЗ , от 29.12.2025 № 575-ФЗ , от 20.02.2026 № 41-ФЗ , от 26.07.2026 № 272-ФЗ ) 7.
— ч. 4 ст. 38 ФЗ «О рекламе»
При этом из ч. 3 и 11 ст. 18.1, а также ч. 4 ст. 38 следует, что за непредоставление или несвоевременное предоставление сведений о рекламе в систему учёта (через оператора рекламных данных) ответственность могут нести как рекламодатель, так и рекламораспространитель — каждый в рамках своей обязанности. На практике ФАС распределяет ответственность так: за отсутствие пометки «реклама» и ERID на креативе отвечает прежде всего рекламораспространитель (вы), а рекламодатель (магазин) отвечает за непередачу сведений в ОРД, если этой обязанностью пренебрёг именно он.
Следует учитывать, что привлечение к ответственности возможно только при установлении вины:
- Лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. 2. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело. 3. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье. (В редакции Федерального закона от 24.07.2007 № 210-ФЗ ) 4. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.
— ч. 1, 4 ст. 1.5 КоАП РФ
Если вы как распространитель не проставили пометку — вина в этом деянии, как правило, признаётся за вами, а не за рекламодателем, поскольку именно вы контролируете содержание размещаемого поста. Исключение — ситуации, когда маркировка и передача данных были договором возложены на рекламодателя/агентство, а вы добросовестно полагались на это.
Вывод: По общему составу нарушения (отсутствие пометки «реклама» и указания на рекламодателя) субъектом ответственности является рекламораспространитель, то есть блогер. Рекламодатель-магазин отвечает за свою часть обязанности — передачу сведений в систему учёта рекламы. Окончательно ответственность (и её распределение) устанавливается антимонопольным органом на основании выявления конкретного виновного лица и его вины.
Могут ли наказать за августовские посты и каков срок давности
За нарушение законодательства о рекламе (куда относится и ст. 18.1 о маркировке) установлен специальный, годичный срок давности привлечения к административной ответственности:
о рекламе, об электроэнергетике, о теплоснабжении, в сфере водоснабжения и водоотведения, о газоснабжении, о лотереях, законодательства о физической культуре и спорте (в части, касающейся нарушения требований к положениям (регламентам) об официальных спортивных соревнованиях), о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр (в части, касающейся нарушения требований к организаторам азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах при заключении пари на официальные спортивные соревнования и проведении иных азартных игр), о выборах и референдумах, об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (за исключением административных правонарушений, предусмотренных частью 4 статьи 15.27 и статьей 15.27 3 настоящего Кодекса) , об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, о рынке ценных бумаг, страхового законодательства, законодательства о клиринговой деятельности, об организованных торгах, об инвестиционных фондах, о негосударственных пенсионных фондах (за исключением административных правонарушений, предусмотренных частями 10 1 , 10 2 статьи 15.29 настоящего Кодекса) , законодательства Российской Федерации о кредитной кооперации, о сельскохозяйственной кооперации, о микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях, о ломбардах, законодательства о
— ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ
В части 1 ст. 4.5 КоАП РФ законодательство о рекламе прямо включено в перечень, по которому постановление не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения правонарушения. Срок исчисляется со дня совершения правонарушения (ч. 1.1 ст. 4.5), а для августовских постов это — август 2022 года.
К настоящему моменту с даты публикации августовских постов прошло более одного года, а поскольку обязанности маркировать их в принципе не существовало до 1 сентября 2022 года, двойной довод в вашу пользу: и отсутствие состава (нет обязанности на момент деяния), и истечение годичного срока давности в любом случае.
Если же у вас есть незамаркированные посты, опубликованные уже после 1 сентября 2022 года, — по ним срок давности (1 год) исчисляется с момента каждой конкретной публикации; то, что вы «не знали» о требовании, по общему правилу не освобождает от ответственности при длящихся/неснятых нарушениях.
Вывод: За посты, вышедшие в августе 2022 года (до 1 сентября), вас привлечь к ответственности не могут — обязанности маркировки на тот момент не существовало, а кроме того, годичный срок давности привлечения к ответственности истёк. Доделывать их ретроспективно не требуется.
Порядок действий и варианты минимизации рисков
Ключевой довод в вашу пользу уже процитирован: за нарушение законодательства о рекламе установлен годичный срок давности, а требования о маркировке введены с 1 сентября 2022 года (см. блоки выше: > 2. Пункт 3 статьи 1 настоящего Федерального закона вступает в силу с 1 сентября 2022 года. Президент Российской Федерации В.Путин Москва, Кремль 2 июля 2021 года № 347-ФЗ
— ст. 2 ФЗ от 02.07.2021 № 347-ФЗ, п. 2, > о рекламе, об электроэнергетике, о теплоснабжении, в сфере водоснабжения и водоотведения, о газоснабжении, о лотереях, законодательства о физической культуре и спорте (в части, касающейся нарушения требований к положениям (регламентам) об официальных спортивных соревнованиях), о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр (в части, касающейся нарушения требований к организаторам азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах при заключении пари на официальные спортивные соревнования и проведении иных азартных игр), о выборах и референдумах, об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (за исключением административных правонарушений, предусмотренных частью 4 статьи 15.27 и статьей 15.27 3 настоящего Кодекса) , об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, о рынке ценных бумаг, страхового законодательства, законодательства о клиринговой деятельности, об организованных торгах, об инвестиционных фондах, о негосударственных пенсионных фондах (за исключением административных правонарушений, предусмотренных частями 10 1 , 10 2 статьи 15.29 настоящего Кодекса) , законодательства Российской Федерации о кредитной кооперации, о сельскохозяйственной кооперации, о микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях, о ломбардах, законодательства о
— ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ, > 1. Лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения административного правонарушения. (В редакции Федерального закона от 24.07.2007 № 210-ФЗ ) 2. Закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу и в отношении которого постановление о назначении административного наказания не исполнено. Закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.
— ч. 1, 2 ст. 1.7 КоАП РФ).
Процедура на будущее. Для рекламы, размещаемой после 1 сентября 2022 года, обязанность складывается из двух действий: (1) получить идентификатор рекламы (ERID) через оператора рекламных данных и (2) проставить в посте пометку «реклама» и указание на рекламодателя (> 16. Реклама, распространяемая в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", за исключением рекламы, размещенной в телепрограммах и телепередачах, радиопрограммах и радиопередачах, распространяемых в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", должна содержать пометку "реклама", а также указание на рекламодателя такой рекламы и (или) сайт, страницу сайта в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", содержащие информацию о рекламодателе такой рекламы.
— ч. 16 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе», > 17. Распространение рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" допускается при условии присвоения оператором рекламных данных соответствующей рекламе идентификатора рекламы, который представляет собой уникальное цифровое обозначение, предназначенное для обеспечения прослеживаемости распространенной в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" рекламы и учета информации о такой рекламе. Требования к идентификатору рекламы, его содержанию, порядок и сроки его присвоения, размещения при распространении рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", хранения и предоставления в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, устанавливаются указанным федеральным органом исполнительной власти.
— ч. 17 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе»). Сведения передаются в систему учёта через оператора рекламных данных — на практике блогер может поручить это договором рекламодателю или агентству, но неисполнение всё равно остаётся риском для распространителя по ч. 7 ст. 38 ФЗ «О рекламе» (> 7. Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 3 части 4, пунктом 6 части 5, частями 9 - 10 3 , 10 5 - 10 8 и 12 статьи 5 , статьями 7 - 9, частями 3 13 , 3 14 , 3 19 статьи 10, статьями 12, 14 - 18, частью 16 статьи 18 1 , частями 2 - 4 и 9 статьи 19
— ч. 7 ст. 38 ФЗ «О рекламе»). Поэтому при бартерных размещениях целесообразно письменно (хотя бы в переписке) фиксировать, кто из сторон получает токен и передаёт сведения.
Альтернатива — предупреждение вместо штрафа.
- За впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса
— ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ
Если нарушение совершено впервые и выявлено в рамках государственного контроля (надзора), а в применяемой статье КоАП предупреждение не предусмотрено, административный штраф по общему правилу подлежит замене на предупреждение. Это смягчающий механизм, на который можно ссылаться при рассмотрении дела, если речь пойдёт о каком-либо недавнем посте.
Минимизация рисков по уже опубликованному. Сохраните доказательства дат публикаций (скриншоты с датой/временем, метаданные), чтобы при необходимости подтвердить, что спорные посты вышли до 1 сентября 2022 года, и — применительно к поздним публикациям — момент истечения годичного срока давности. Если у вас есть посты после 1 сентября 2022 года без маркировки, имеет смысл либо привести их в соответствие, либо зафиксировать, что по ним истёк срок давности.
Вывод: Ретроспективно дополнять августовские посты не нужно и наказание за них исключено (нет обязанности на момент деяния + истёк годичный срок давности). Для будущих размещений (в том числе бартерных) маркировка обязательна; при впервые выявленном нарушении можно рассчитывать на замену штрафа предупреждением, а вина — обязательный элемент состава, который устанавливает антимонопольный орган.
Бартерная реклама подлежит маркировке наравне с платной, поскольку определяющим является не форма оплаты, а квалификация материала как рекламы (п. 1 ст. 3 ФЗ «О рекламе»). Посты, опубликованные до 1 сентября 2022 года, маркировать задним числом не требуется — обязанность возникла только с этой даты (ст. 2 ФЗ от 02.07.2021 № 347-ФЗ), и обратной силы закон не имеет (ч. 1, 2 ст. 1.7 КоАП РФ).
По бартерной рекламе. Пост, в котором вы продвигаете присланный магазином товар или косметику, адресован неопределённому кругу подписчиков и направлен на продвижение товара на рынке — это реклама по смыслу п. 1 ст. 3 ФЗ «О рекламе». Форма встречного предоставления (деньги или товар) значения не имеет: бартер — такое же возмездное основание, как и оплата. Вы в такой схеме выступаете рекламораспространителем (п. 7 ст. 3 ФЗ «О рекламе»), а магазин — рекламодателем (п. 5 ст. 3 ФЗ «О рекламе»). Согласно ч. 16 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе» такая реклама должна содержать пометку «реклама» и указание на рекламодателя и (или) сайт, а по ч. 17 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе» её распространение допускается только при присвоении идентификатора рекламы (ERID) оператором рекламных данных. Обязанность предоставлять информацию об интернет-рекламе лежит на рекламодателях и рекламораспространителях, разместивших такую рекламу, независимо от способа оплаты (ч. 3 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе»); конкретное распределение этой обязанности между ними устанавливается антимонопольным органом.
По августовским постам. Требования о маркировке интернет-рекламы введены Федеральным законом от 02.07.2021 № 347-ФЗ и вступили в силу только с 1 сентября 2022 года (п. 2 ст. 2 указанного закона). На момент публикации августовских постов обязанности маркировать их не существовало. Кроме того, закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность, обратной силы не имеет (ч. 2 ст. 1.7 КоАП РФ), а лицо подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время совершения деяния (ч. 1 ст. 1.7 КоАП РФ). Дополнительно: по нарушениям законодательства о рекламе срок давности привлечения к ответственности составляет один год со дня совершения правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ), и для августовских постов он истёк. Доделывать ничего не требуется, наказание за них исключено.
Кто отвечает за отсутствие маркировки. За нарушение требования о пометке «реклама» и указании на рекламодателя (ч. 16 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе») ответственность несёт рекламораспространитель — то есть вы (ч. 7 ст. 38 ФЗ «О рекламе»). Обязанность предоставления сведений в систему учёта рекламы через оператора рекламных данных лежит на рекламодателе и рекламораспространителе в рамках их обязанностей (ч. 3 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе»), а конкретное распределение этой обязанности между ними устанавливается антимонопольным органом; ч. 4 ст. 38 ФЗ «О рекламе» лишь отсылает к законодательству об административных правонарушениях. Окончательное распределение ответственности устанавливает антимонопольный орган (ФАС России) на основании выявления конкретного виновного лица и его вины (ч. 1, 4 ст. 1.5 КоАП РФ). Если маркировка и передача данных были возложены договором на рекламодателя или агентство, а вы добросовестно на это полагались — это может учитываться при установлении вины.
Пошаговые действия
-
По августовским постам (до 01.09.2022) — ничего не предпринимать. Обязанности маркировать их не было на момент публикации (ст. 2 ФЗ от 02.07.2021 № 347-ФЗ), а годичный срок давности истёк (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ). Доделывать задним числом не требуется.
-
По бартерным размещениям после 01.09.2022 — обеспечить маркировку. До публикации поста получите идентификатор рекламы (ERID) у оператора рекламных данных (ОРД), проставьте пометку «реклама» и укажите рекламодателя и (или) сайт с информацией о нём (ч. 16, 17 ст. 18.1 ФЗ «О рекламе»).
-
Согласуйте с рекламодателем распределение обязанностей. Закрепите в договоре (или переписке), кто передаёт сведения в ОРД и кто отвечает за маркировку креатива. Это позволит при споре установить виновное лицо (ч. 1 ст. 1.5 КоАП РФ).
-
Если поступит запрос или претензия от ФАС России — представьте пояснения со ссылками на ст. 2 ФЗ от 02.07.2021 № 347-ФЗ (для августовских постов), ч. 1, 2 ст. 1.7 КоАП РФ (отсутствие обратной силы) и ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ (истечение срока давности). Для постов после 01.09.2022 — подтвердите факт маркировки или укажите на договорное распределение обязанностей с рекламодателем.
-
При впервые совершённом нарушении (если оно всё же будет установлено) заявите о применении ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ — замена штрафа предупреждением при соблюдении установленных условий.