Можно ли использовать контракт не по 44-ФЗ и 223-ФЗ для подтверждения опыта в закупках по 44-ФЗ?

Подтверждение опыта выполнения работ в закупке по 44-ФЗ коммерческим договором

Анализ ситуации

В рамках аукциона по 44-ФЗ с начальной ценой 40 млн рублей заказчик установил дополнительное требование о наличии опыта выполнения работ. Участник располагает коммерческим договором между двумя ООО на сумму 10 млн рублей, заключенным вне рамок законодательства о госзакупках, но содержащим аналогичные виды работ.

Применимые нормы законодательства

О возможности установления требований к опыту

"Не допускается включение в описание объекта закупки... требований к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы)... за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена настоящим Федеральным законом." (Источник: Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ, статья 33 часть 3)

Требования для закупок свыше 20 млн рублей

"Если при применении конкурентных способов начальная (максимальная) цена контракта... составляет двадцать миллионов рублей и более, заказчик... устанавливает дополнительное требование об исполнении участником закупки... контракта или договора, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц"" (Источник: Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ, статья 31 часть 2.1)

Специальные требования для отдельных видов закупок

"Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг... дополнительные требования, в том числе к наличию: ... 3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации" (Источник: Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ, статья 31 часть 2)

Выводы и рекомендации

По вопросу подтверждения опыта коммерческим договором

На основании анализа законодательства можно сделать следующие выводы:

1. Коммерческий договор между ООО не может быть принят в качестве подтверждения опыта для закупки по 44-ФЗ с начальной ценой 40 млн рублей, поскольку закон прямо требует предоставления контракта, заключенного по 44-ФЗ или 223-ФЗ.

2. Заказчик правомерно требует опыт именно по 44-ФЗ, так как это прямо установлено законом для закупок с начальной ценой от 20 млн рублей.

3. Исключения возможны только для специальных видов работ, где Правительством РФ установлены альтернативные варианты подтверждения опыта (например, для работ по сохранению объектов культурного наследия).

Рекомендации участнику закупки

1. Найдите подходящий контракт, заключенный по 44-ФЗ или 223-ФЗ, соответствующий требуемым видам работ.

2. Если в документации закупки указан конкретный нормативный акт (упомянутое "постановление про наличие опыта"), изучите его положения - возможно, он предусматривает особый порядок подтверждения опыта.

3. Рассмотрите возможность участия в закупках с меньшей начальной ценой (до 20 млн рублей), где дополнительные требования к опыту не являются обязательными.

4. При наличии сомнений в правомерности требований заказчика рекомендую обратиться за консультацией к адвокату, специализирующемуся на госзакупках.

Учитывая жесткие требования законодательства, коммерческий договор между ООО не будет принят в качестве подтверждения опыта для данной закупки.