Ответ на вопрос о невыполнении норматива по закупкам у СМСП
Анализ ситуации
Ваша ситуация заключается в том, что контролирующий орган угрожает административной ответственностью за невыполнение обязательного объема закупок у субъектов малого и среднего предпринимательства (СМСП) в размере 25% за 2024 год. Причиной этому послужил отчет, в котором вы отразили нулевой процент закупок у СМСП, так как не включили в основной расчет закупки, осуществленные у СМСП по основаниям статьи 93 Федерального закона № 44-ФЗ (закупки у единственного поставщика). Фактические данные по таким закупкам были представлены в отдельной ведомости, приложенной к отчету.
Ключевой правовой вопрос: подлежат ли включению в расчет обязательного норматива (25%) закупки у СМСП, проведенные по статье 93 Закона № 44-ФЗ?
Применимые нормы права
1. Правила расчета обязательного объема закупок у СМСП
Согласно Федеральному закону № 44-ФЗ, заказчики обязаны осуществлять закупки у СМСП в объеме не менее 25% совокупного годового объема закупок.
"Заказчики обязаны осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме не менее чем двадцать пять процентов совокупного годового объема закупок, рассчитанного с учетом части 1.1 настоящей статьи..." (Источник: Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ, статья 30, часть 1)
Однако закон устанавливает исключения из расчета этого совокупного годового объема.
"При определении объема закупок, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, в расчет совокупного годового объема закупок не включаются закупки: ... 3) у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), осуществляемые в соответствии с частью 1 статьи 93 настоящего Федерального закона... за исключением закупок, которые осуществлены в соответствии с пунктом 25 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона по результатам несостоявшегося определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), проведенного в соответствии с требованиями пункта 1 части 1 настоящей статьи;" (Источник: Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ, статья 30, часть 1.1, пункт 3)
Вывод из нормы: Подавляющее большинство закупок у единственного поставщика по статье 93 Закона № 44-ФЗ НЕ ВКЛЮЧАЕТСЯ в расчет совокупного годового объема закупок, от которого исчисляется обязательный 25%-ный норматив. Следовательно, суммы по таким договорам также не должны учитываться в числителе (объеме закупок у СМСП) при расчете выполнения норматива.
Единственное прямое исключение из этого правила — это закупки, проведенные по пункту 25 части 1 статьи 93, то есть заключение контракта с единственным поставщиком по результатам несостоявшегося конкурентного определения поставщика, которое изначально проводилось исключительно среди СМСП (в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 30). Такие закупки включаются в расчет.
2. Ответственность за невыполнение норматива
Невыполнение установленного законом объема закупок у СМСП является административным правонарушением.
"Осуществление закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме менее объема, предусмотренного законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до шестидесяти тысяч рублей." (Источник: Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, Статья 7.30.1, часть 11)
3. Права и обязанности в рамках контроля
Контролирующий орган вправе выдавать предписания и составлять протоколы об административных правонарушениях.
"При выявлении в результате проведения контрольным органом в сфере закупок... нарушений... контрольный орган в сфере закупок вправе: 1) составлять протоколы об административных правонарушениях...; 2) выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений..." (Источник: Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ, Статья 99, часть 22, пункты 1, 2)
Субъекты контроля обязаны представлять контролирующему органу по его требованию документы и объяснения.
"Субъекты контроля обязаны представлять в контрольный орган в сфере закупок... по требованию таких органов документы, объяснения в письменной форме, информацию о закупках... а также давать в устной форме объяснения." (Источник: Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ, Статья 99, часть 28)
Выводы и рекомендации
1. Правовая оценка вашей позиции
Если ваши закупки у СМСП по статье 93 Закона № 44-ФЗ были осуществлены не по пункту 25 части 1 этой статьи (а, например, по другим пунктам, таким как закупки на сумму до 600 тыс. рублей, у субъектов естественных монополий и т.д.), то ваши действия, скорее всего, правомерны. Вы не обязаны были включать эти суммы в расчет норматива 25%. Нулевой показатель в основном отчете в таком случае может отражать реальную ситуацию, когда весь объем закупок у СМСП пришелся на исключаемые из расчета процедуры.
Ваша ошибка, возможно, заключается в недостаточно четком оформлении отчета и пояснений, что привело к непониманию со стороны контролирующего органа.
2. Как грамотно составить пояснение
Цель пояснения: доказать отсутствие состава административного правонарушения (отсутствие вины и противоправности действий) в связи с правомерным исключением закупок по ст. 93 из расчета.
Структура и содержание пояснительного письма:
- Шапка: На имя руководителя контролирующего органа, исходящий номер, дата.
- Ссылка: Указать реквизиты предписания или запроса, на который дается ответ.
- Изложение фактов:
- Кратко описать, что за отчетный период (2024 год) заказчиком были заключены контракты с СМСП.
- Указать, что большая часть/все эти контракты были заключены в соответствии с положениями статьи 93 Федерального закона № 44-ФЗ (перечислить конкретные пункты ч. 1 ст. 93, например, п. 4, п. 5 и т.д.).
- Подчеркнуть, что информация об этих контрактах была представлена контролирующему органу в составе отчетности за 2024 год в отдельной ведомости (приложить ее копию или указать, что она была приложена ранее).
- Правовое обоснование:
- Со ссылкой на часть 1.1 статьи 30 Федерального закона № 44-ФЗ разъяснить, что закупки у единственного поставщика, осуществленные по части 1 статьи 93, не включаются в расчет совокупного годового объема закупок для целей соблюдения норматива 25%.
- Особо отметить, что в вашем случае не применялось исключение, предусмотренное абзацем 2 пункта 3 части 1.1 статьи 30 (пункт 25 части 1 статьи 93), так как закупки не проводились по результатам несостоявшихся процедур среди СМСП.
- Сделать вывод о том, что, руководствуясь данной нормой, заказчик правомерно не включил суммы указанных контрактов в расчет объема закупок у СМСП для проверки соблюдения норматива. Следовательно, показатель "0%" в основном отчете является формально корректным и не свидетельствует о нарушении.
- Отсутствие вины: Указать, что заказчик действовал добросовестно, руководствуясь законом, и не имел умысла на нарушение. Все необходимые данные были предоставлены.
- Просьба/Заключение: Вежливо попросить учесть представленные разъяснения и документы, признать предписание необоснованным и прекратить производство по делу об административном правонарушении в связи с отсутствием состава правонарушения.
- Приложения:
- Копия ведомости (отдельного приложения к отчету) с закупками у СМСП по ст. 93 за 2024 г.
- Копии реестровых записей контрактов или выписки из реестра контрактов, подтверждающих, что контракты заключены с СМСП по основаниям ст. 93 (за исключением п. 4, 5, 23, 42, 44, 46 ч.1 ст. 93, информация о которых не размещается в реестре).
- Расчет совокупного годового объема закупок за 2024 год с пояснением, какие суммы исключены на основании ч. 1.1 ст. 30 44-ФЗ.
3. Дальнейшие действия
- Немедленно подготовить и направить развернутое пояснение с приложениями в контролирующий орган. Соблюдайте сроки, указанные в предписании.
- Если будет составлен протокол об административном правонарушении, в рамках рассмотрения дела настаивайте на тех же аргументах, ссылаясь на статью 1.5 КоАП РФ (презумпция невиновности) и статью 2.1 КоАП РФ (для привлечения к ответственности необходимо установить вину).
- В случае вынесения постановления о штрафе его можно обжаловать в вышестоящий орган или в суд в течение 10 дней (статьи 30.1, 30.3 КоАП РФ). В жалобе необходимо детально изложить всю правовую позицию, изложенную выше.
Рекомендация: Учитывая сложность и финансовые риски (штраф до 60 000 руб. для должностного лица), для подготовки процессуальных документов (пояснения, жалобы) и представительства в контрольном органе или суде целесообразно обратиться к адвокату, специализирующемуся на спорах в сфере госзакупок.
