Возможность заключения контракта по п.23 ч.1 ст.93 44-ФЗ на услуги охраны и техобслуживания зданий

Правомерность объединения работ по ремонту отопления и услуг по физической охране в один контракт с единственным поставщиком по п. 23 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ

Анализ ситуации и применимые нормы

Ваша задача — оценить, можно ли объединить два разнородных объекта закупки (текущий ремонт систем отопления и услуги физической охраны) в один контракт, заключаемый с единственным поставщиком на основании п. 23 ч. 1 ст. 93 Федерального закона № 44-ФЗ. Проанализируем это через призму предоставленного законодательства.

1. Анализ основания для закупки у единственного поставщика

Пункт 23 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ прямо описывает состав работ и услуг, которые могут быть предметом такого контракта. Ключевые для вас положения говорят о возможности заключения контракта на:

"...оказание услуг по содержанию и ремонту одного или нескольких нежилых зданий... а также на оказание услуг по охране такого здания, услуг по вывозу твердых коммунальных отходов, услуг по уборке помещений, услуг по техническому обслуживанию и ремонту систем инженерно-технического обеспечения, в том числе лифтов, систем вентиляции и кондиционирования, систем пожарной сигнализации, систем видеонаблюдения, систем контроля доступа, иных аналогичных услуг и работ, необходимых для обеспечения функционирования такого здания..."
(Источник: Федеральный закон № 44-ФЗ, статья 93, часть 1, пункт 23)

Из этой нормы видно, что законодатель:

• Разделяет "услуги по охране" и "услуги по техническому обслуживанию и ремонту систем инженерно-технического обеспечения" (к которым, безусловно, относится система отопления) как два самостоятельных, но допустимых в рамках одного контракта элемента.
• Указывает, что все эти работы и услуги должны быть направлены на обеспечение функционирования одного здания (в вашем случае — административного корпуса).

Это ключевой вывод: прямое перечисление в одном пункте закона делает объединение формально законным. Однако необходимо соблюдение всех иных условий, а именно: контракт заключается в отношении конкретного здания, которое находится у заказчика на законном праве (собственность, оперативное управление и т.п.), а его цена не превышает 500 000 рублей.

2. Риск нарушения антимонопольных требований

Здесь кроется главный подводный камень. Несмотря на прямое разрешение в ст. 93, вы должны учитывать антимонопольные ограничения. Закон о защите конкуренции запрещает при проведении закупок для государственных и муниципальных нужд включать в состав одного лота технологически и функционально не связанные товары, работы, услуги:

"Наряду с установленными частями 1 и 2 настоящей статьи запретами при проведении торгов... в случае закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками... путем включения в состав лотов товаров, работ, услуг, технологически и функционально не связанных с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов..."
(Источник: Федеральный закон "О защите конкуренции" № 135-ФЗ, статья 17, часть 3)

Хотя вы используете неконкурентный способ закупки (у единственного поставщика), принцип профессионализма и эффективности закупок (ст. 6 Закона № 44-ФЗ) требует от вас не создавать искусственных ограничений. Контролирующие органы (прежде всего ФАС России) могут усмотреть в объединении охранных услуг и ремонта отопления искусственное ограничение доступа, если это приводит к тому, что на рынке нет или крайне мало компаний, способных выполнить такой комплексный контракт. Узкий круг потенциальных исполнителей с одновременной лицензией на охранную деятельность и членством в СРО может быть расценен как признак ограничения конкуренции.

3. Требования к участнику закупки: лицензирование и допуски

Ваши требования к исполнителю абсолютно законны и необходимы. Пункт 1 ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ гласит:

"При осуществлении закупки... заказчик устанавливает следующие единые требования к участникам закупки:

1. соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки;"
   (Источник: Федеральный закон № 44-ФЗ, статья 31, часть 1)

В вашем случае это:

• Наличие лицензии на частную охранную деятельность. Это императивное требование, так как частная охранная деятельность подлежит лицензированию. Из Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности" следует, что такие услуги оказываются только организациями, имеющими лицензию. Вы вправе и обязаны включить это требование в документацию.
• Наличие членства в СРО / допусков к работам на инженерных сетях. Здесь нужно быть точным. Из Градостроительного кодекса РФ следует, что выполнение работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства, требует свидетельства о допуске от СРО. Однако текущий ремонт, как правило, не требует членства в СРО (в отличие от капитального ремонта или реконструкции). Вам следует проверить, относятся ли запланированные вами виды работ к Перечню, утвержденному Минрегионом. Если нет — требование о допуске СРО будет избыточным и может быть оспорено.

4. Риски при неразделении сметы на этапы (виды работ/услуг)

Если смета не разбита на этапы, привязанные к видам работ (ремонт отопления) и услуг (охрана), вы столкнетесь со следующими практическими проблемами:

• Приемка и оплата. Статья 94 Закона № 44-ФЗ описывает процесс приемки. Если контракт цельный, без этапов, вы сможете принять и оплатить результат только по факту полного исполнения. Охрана — это длящийся процесс, а ремонт — единовременный. Без разделения вы не сможете оплачивать охрану ежемесячно, а будете вынуждены ждать окончания ремонтных работ, что абсурдно.
• Казначейский контроль. Органы Федерального казначейства при санкционировании оплаты могут расценить отсутствие разделения по видам услуг как нарушение, затрудняющее контроль за целевым использованием средств, поскольку из платежного документа без приемки отдельного этапа (услуги) не ясно, за что именно платятся деньги.
• Обоснование цены. Согласно ч. 4 ст. 93 Закона № 44-ФЗ, при закупке по п. 23 заказчик обязан обосновать цену контракта. Сделать это корректно для смешанной закупки без разделения на виды расходов крайне затруднительно.

Выводы и рекомендации

1. Объединение допустимо, но рискованно. Прямого запрета на объединение в п. 23 ч. 1 ст. 93 нет. Более того, норма описывает их как возможные части одного контракта. Однако существует высокий риск претензий со стороны ФАС из-за технологической и функциональной несвязанности охранных услуг и ремонтных работ, что может быть квалифицировано по ст. 17 Закона о защите конкуренции и ст. 6, 8 Закона № 44-ФЗ как ограничение конкуренции.

2. Требования к исполнителю легитимны. Вы обязаны установить и проверить наличие лицензии на охранную деятельность. В отношении ремонта отопления убедитесь, что запланированные работы действительно требуют допуска СРО. Если требуют — включайте требование. Если нет — его включение будет незаконным.

3. Контракт обязательно должен быть разделен. Чтобы избежать проблем с оплатой, приемкой и казначейским контролем, в контракте следует выделить отдельные этапы:

   • Этап 1 (и последующие): Услуги по физической охране (ежемесячно).
   • Этап N: Работы по текущему ремонту систем отопления.
     В соответствии с ч. 2 ст. 34 Закона № 44-ФЗ цена каждого этапа устанавливается в контракте.

4. Минимизация рисков. Для снижения рисков претензий контролеров необходимо:

   • В документации (техническом задании и обосновании закупки) детально аргументировать, почему оба вида работ/услуг необходимы для обеспечения нормального функционирования одного административного здания и почему их объединение эффективнее раздельной закупки (например, единая ответственность, оперативное взаимодействие).
   • Разбить смету и цену контракта по этапам и видам услуг.
   • Получить от предполагаемого единственного поставщика подтверждение наличия всех требуемых лицензий и допусков до заключения контракта.

Рекомендуется ввиду высоких рисков перед принятием окончательного решения дополнительно проконсультироваться с адвокатом, специализирующимся на закупках и антимонопольном праве, предоставив ему полный пакет вашей документации.