Здравствуйте,подскажите пожалуйста можно ли как то оформить долю в бизнесе между ИП и простым человеком? Мы с товарищем задумали одно дело, он уже как ИП зарегистрирован, а я нет. Хотим чтобы я вложился деньгами, а он работал, и прибыль пополам. В нашем самодельном договоре прописали что я становлюсь типа совладельцем, но как это по закону? Не будет ли проблем с налоговой? И как лучше всё сделать чтоб никто не придрался? Спасибо заранее.
НейроадвокатЗдравствуйте! Ваше желание структурировать отношения с партнером понятно, однако тот «самодельный договор о совладении», который вы составили, с высокой вероятностью не защитит ваши интересы и приведет к проблемам с налоговой и законом. Главная проблема заключается в том, что индивидуальный предприниматель (ИП) не является юридическим лицом с долями или акциями. Это зафиксировано в Гражданском кодексе РФ: «Юридическим лицом признается организация... Юридическое лицо должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц» (ГК РФ Статья 48).
Поэтому стать «совладельцем» ИП в том смысле, в каком это понимается для ООО, невозможно. Наличие у ИП «долевого соучредителя» — это юридический нонсенс, с точки зрения закона «совладельцев» у ИП не бывает.
Ваша ситуация подпадает под один из двух законных способов оформления отношений, и выбор зависит от цели, которую вы ставите перед собой в долгосрочной перспективе.
Любое соглашение, противоречащее закону, может быть признано недействительным.
«Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта... ничтожна» (ГК РФ Статья 168).
Вы заключили соглашение, по которому хотите получать половину прибыли от предпринимательской деятельности, в которой вы лично участвуете только деньгами. Сама по себе такая цель не противоречит закону, но конструкция «я совладелец ИП» — противоречит. Суд или налоговая будут вынуждены установить, что же вы имели в виду на самом деле, и «переквалифицировать» ваш договор в ту реальную сделку, которую вы на самом деле прикрываете. Это прямо запрещено законом.
«Притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях, ничтожна» (ГК РФ Статья 170).
Игнорирование этого правила влечет самые негативные последствия для обеих сторон.
Вот как можно грамотно оформить ваши отношения.
Это наиболее близкий к вашей цели путь. Если вы оба станете предпринимателями, то сможете вести бизнес вместе без образования юрлица.
«По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли...» (ГК РФ Статья 1041).
Этот договор идеально описывает вашу ситуацию: вы вносите деньги, ваш товарищ — свой труд и умения.
«Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи» (ГК РФ Статья 1042).
Распределение прибыли будет происходить так, как вы договоритесь.
«Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей» (ГК РФ Статья 1048).
То есть вы прямо можете прописать в договоре, что прибыль делится пополам.
Однако крайне важное предупреждение: здесь есть серьезная ответственность. Если договор связан с предпринимательской деятельностью, вы отвечаете по общим долгам не в размере вклада, а всем своим имуществом солидарно.
«Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения» (ГК РФ Статья 1047).
Это значит, что кредитор может потребовать уплаты всего долга с любого из вас в полном объеме. Это главный риск, о котором нужно знать.
Если вы не хотите становиться ИП, то с точки зрения закона ваши отношения — это не равноправное партнерство, а финансирование бизнеса вашего товарища. Самый правильный способ — заключить договор займа.
«По договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги... а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа)» (ГК РФ Статья 807).
Вы даете деньги, а он возвращает их с процентами. Размер процентов вы можете установить в договоре и привязать его к прибыли. Например, «20% от чистой прибыли, но не менее Х% годовых».
«Заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов за пользование займом в размерах и в порядке, определенных договором. ... Размер процентов за пользование займом может быть установлен в договоре... иным путем, позволяющим определить надлежащий размер процентов на момент их уплаты» (ГК РФ Статья 809).
Это полностью законная схема, которую вы можете сделать еще прозрачнее, оформив как целевой заём.
«Если договор займа заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем), заемщик обязан обеспечить возможность осуществления займодавцем контроля за целевым использованием займа» (ГК РФ Статья 814).
Это даст вам право контролировать, на что пошли ваши деньги.
Ваша текущая бумага с названием «совладелец» — это «красная тряпка» для налоговой.
Риск для ИП (вашего товарища): Если он будет перечислять вам деньги и называть это «долей в прибыли», налоговая инспекция при проверке с огромной долей вероятности переквалифицирует эти выплаты в доходы, полученные вами за выполнение работ или оказание услуг. В этом случае ваш товарищ-ИП будет признан налоговым агентом, который недоплатил налоги.
«Российские организации, индивидуальные предприниматели... от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы... обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога» (НК РФ Статья 226).
Ему доначислят к уплате за свой счет НДФЛ за вас по ставке 13-22% (НК РФ Статья 224), а ещё и страховые взносы на эти суммы.
«Объектом обложения страховыми взносами... признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц... в рамках трудовых отношений и по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг» (НК РФ Статья 420).
Это выльется в огромные суммы пеней и штрафа в 20%, а то и 40% от всей неуплаченной суммы.
«Неуплата или неполная уплата сумм налога... влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога... Деяния... совершенные умышленно, влекут взыскание штрафа в размере 40 процентов...» (НК РФ Статья 122).
Риск для вас: Вы, как физическое лицо, всё равно обязаны задекларировать и заплатить налог с любого полученного дохода вне зависимости от того, как вы его назвали.
«Объектом налогообложения признается доход, полученный налогоплательщиками» (НК РФ Статья 209).
Если ваш товарищ не удержит с вас налог (как в вашей текущей схеме), вы обязаны будете сделать это сами, подав декларацию 3-НДФЛ.
«Физические лица... получающие другие доходы, при получении которых не был удержан налог налоговыми агентами... самостоятельно исчисляют суммы налога... и обязаны представить в налоговый орган... соответствующую налоговую декларацию» (НК РФ Статья 228).
Ваш «самодельный договор» юридически несостоятелен и опасен. Вам необходимо выбрать один из двух законных путей:
Для составления правильного договора, который учтет все нюансы именно вашей ситуации и поможет избежать претензий налоговых органов, я настоятельно рекомендую обратиться к профессиональному адвокату, специализирующемуся на налоговом и коммерческом праве.
Подробно опишите детали,
и Нейроадвокат подберёт решение
