Кто должен запрашивать коммерческие предложения при закупке у единственного поставщика по 223-ФЗ
Анализ ситуации
Вы указали, что Ваша организация работает по Федеральному закону № 223-ФЗ, а положение о закупке нечётко регулирует, кто именно (инициатор, отдел закупок или иное лицо) обязан запрашивать коммерческие предложения при закупке у единственного поставщика, и отсутствует детальный внутренний регламент этой процедуры. Рассмотрим, что требует законодательство и как восполнить этот пробел.
Применимые нормы
Основной массив правил для закупок по 223-ФЗ формируется на уровне локального акта – положения о закупке. Федеральный закон задаёт лишь рамки и принципы, а конкретные процедуры, включая распределение обязанностей, должны быть определены самим заказчиком.
1. Содержание положения о закупке
Закон прямо указывает, что положение о закупке обязано включать порядок определения и обоснования цены договора, в том числе с единственным поставщиком:
«Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены…»
(Источник: Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ, статья 2, часть 2)
Таким образом, само обоснование цены – обязательный элемент закупочной деятельности. Запрос коммерческих предложений является одним из распространённых инструментов такого обоснования, поэтому его порядок тоже должен быть урегулирован.
2. Порядок закупки у единственного поставщика
Закон не устанавливает готового перечня процедур, оставляя это на усмотрение заказчика:
«Порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки устанавливаются положением о закупке.»
(Источник: Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ, статья 3.6)
Это означает, что ни Закон № 223-ФЗ, ни подзаконные акты не называют конкретное должностное лицо или структурное подразделение, которое обязано запрашивать коммерческие предложения. Ответ на этот вопрос должен быть дан именно в Вашем положении о закупке либо в ином внутреннем документе, принятом в соответствии с ним.
3. Принципы закупочной деятельности
Даже при отсутствии детального регламента заказчик обязан соблюдать базовые принципы, в том числе:
«целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика»
(Источник: Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ, статья 3, часть 1, пункт 3)
«информационная открытость закупки»
(Источник: Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ, статья 3, часть 1, пункт 1)
Запрос и анализ коммерческих предложений непосредственно служат обоснованием эффективного расходования средств. Если процедура не закреплена, доказать соблюдение принципов при проверке будет сложнее.
4. Ответственность за нарушения
Нарушение требований Закона № 223-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов влечёт ответственность:
«За нарушение требований настоящего Федерального закона и иных принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов Российской Федерации виновные лица несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.»
(Источник: Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ, статья 7)
Контролирующие органы (например, ФАС России) при проверке могут расценить отсутствие порядка обоснования цены или его несоблюдение как нарушение, которое способно привести к административной ответственности должностных лиц по КоАП РФ.
Выводы и рекомендации
Кто должен запрашивать коммерческие предложения?
Законодательство не содержит ответа на этот вопрос. Определить ответственное лицо (инициатора закупки, отдел закупок, специальную комиссию) обязан сам заказчик в своём положении о закупке или в ином локальном акте, регламентирующем процедуру закупки у единственного поставщика. Пока такой порядок Вами не утверждён, имеет место правовая неопределённость, которую необходимо устранить.
Нужен ли отдельный регламент?
Да, наличие документа, фиксирующего правила запроса коммерческих предложений, прямо вытекает из требований к содержанию положения о закупке (ст. 2 ч. 2 Закона № 223-ФЗ) и необходимости соблюдения принципов эффективности и информационной открытости. Если Ваше положение не содержит таких правил или они недостаточно конкретны, это недоработка.
Рекомендации:
- Проанализируйте действующее положение о закупке. Уточните, прописан ли в нём порядок обоснования цены с единственным поставщиком и указаны ли ответственные подразделения.
- Если чёткого указания нет, разработайте и утвердите изменения в положение о закупке или отдельный внутренний регламент (например, «Порядок обоснования цены договора при закупке у единственного поставщика»). Зафиксируйте:
- кто именно (должность/подразделение) инициирует запрос коммерческих предложений;
- минимальное количество запрашиваемых предложений;
- форму запроса и сроки;
- порядок документирования и хранения полученных ответов;
- процедуру выбора наилучшего предложения и оформления обоснования цены.
- Обеспечьте, чтобы принятый документ соответствовал принципам Закона № 223-ФЗ и был размещён в Единой информационной системе (если им вносятся изменения в положение о закупке).
- До внесения изменений во избежание спорных ситуаций рекомендуется официально (например, приказом руководителя) временно назначить ответственных за обоснование цены, в том числе за запрос коммерческих предложений.
- При возникновении сложностей с формулировками и оценкой рисков обратитесь к адвокату, специализирующемуся на закупочном праве.
Таким образом, отсутствие в локальных актах чёткой регламентации не отменяет саму обязанность заказчика обосновать цену договора эффективным и прозрачным способом. Лучше заблаговременно урегулировать процедуру, чтобы избежать претензий со стороны контролирующих органов.
