Юридический анализ ситуации: продажа детской одежды без маркировки под видом бывшей в употреблении
Анализ ситуации и ключевые правовые риски
Вы планируете приобретать детскую одежду на сайтах частных объявлений без документов и продавать её через интернет-магазин как бывшую в употреблении, чтобы избежать требований об обязательной маркировке. Данная ситуация содержит ряд существенных правовых рисков, которые необходимо проанализировать.
Запрет на продажу отдельных категорий бывших в употреблении товаров
Прежде всего, необходимо обратить внимание на прямой законодательный запрет. Согласно Постановлению Правительства РФ от 31.12.2020 № 2463, а также Постановлению Правительства РФ от 19.01.1998 № 55 (раздел XVIII):
"Не подлежат продаже бывшие в употреблении медицинские изделия, лекарственные препараты, предметы личной гигиены, парфюмерно-косметические товары, товары бытовой химии, бельевые изделия швейные и трикотажные, чулочно-носочные изделия, а также посуда разового использования" (Источник: Постановление Правительства РФ от 31.12.2020 N 2463, пункт 30 Правил продажи непродовольственных товаров, бывших в употреблении)
Аналогичное положение содержится в пункте 130 Постановления Правительства РФ от 19.01.1998 № 55. Детская одежда, как правило, является швейными и трикотажными изделиями, которые зачастую относятся к бельевым. Данный запрет создаёт критическое препятствие для вашей бизнес-модели — продажа бывших в употреблении детских бельевых изделий вообще не допускается.
Требования к продаже бывших в употреблении товаров
Даже если рассматривать продажу только верхней детской одежды (не бельевой), к такой деятельности предъявляются особые требования, которые в вашей ситуации выполнить крайне затруднительно.
Информация о товаре
Закон РФ «О защите прав потребителей» в статье 10 устанавливает специфическое требование:
"Если приобретаемый потребителем товар был в употреблении или в нем устранялся недостаток (недостатки), потребителю должна быть предоставлена информация об этом." (Источник: Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1, Статья 10, пункт 2)
Кроме того, Постановление Правительства РФ от 19.01.1998 N 55 требует более детального информирования:
"Информация о бывших в употреблении товарах помимо сведений, указанных в пункте 11 настоящих Правил, должна содержать сведения о состоянии товара, имеющихся в нем недостатках, проведенных в отношении товара санитарно-противоэпидемических мероприятиях, технических характеристиках (для технически сложных товаров), назначении товара и возможности использования его по назначению или для иных целей. Сведения, характеризующие состояние бывшего в употреблении товара, в том числе его недостатки, указываются на товарном ярлыке." (Источник: Постановление Правительства РФ от 19.01.1998 N 55, пункт 129)
Предпродажная подготовка
Нормативные акты устанавливают обязательную предпродажную подготовку:
"Бывшие в употреблении товары должны пройти предпродажную подготовку, которая включает в себя осмотр товаров, рассортировку их по видам и степени утраты потребительских свойств, проверку качества (по внешним признакам), работоспособности товара, комплектности, а также наличия необходимой документации. В случае если к продаже предлагаются бывшие в употреблении товары, в отношении которых в соответствии с санитарными правилами должны быть проведены санитарно-противоэпидемические мероприятия (чистка, стирка, дезинфекция, дезинсекция), однако документы, подтверждающие их проведение, отсутствуют, продавец обязан провести указанные мероприятия в процессе предпродажной подготовки товаров." (Источник: Постановление Правительства РФ от 19.01.1998 N 55, пункт 131)
Отсутствие у вас документов, подтверждающих проведение санитарно-противоэпидемических мероприятий, возлагает на вас обязанность самостоятельно провести чистку, стирку, дезинфекцию.
Особенности дистанционной торговли
При продаже через интернет-магазин также действуют специальные правила:
"Продавцом до заключения договора должна быть предоставлена потребителю информация об основных потребительских свойствах товара... Потребителю в момент доставки товара должна быть в письменной форме предоставлена информация о товаре, предусмотренная статьей 10 настоящего Закона..." (Источник: Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1, Статья 26.1, пункты 2-3)
Это означает, что при доставке вы обязаны предоставить письменную информацию о том, что товар бывший в употреблении, с указанием всех его недостатков.
ОКВЭД для интернет-торговли подержанными товарами
Согласно ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2), для вашей деятельности может подойти код:
"47.91.2 Торговля розничная, осуществляемая непосредственно при помощи информационно-коммуникационной сети Интернет" (Источник: ОК 029-2014)
Более конкретный подвид для вашей деятельности:
"47.91.29 Торговля розничная прочими видами товаров, осуществляемая непосредственно при помощи информационно-коммуникационной сети Интернет" (Источник: ОК 029-2014)
Также можно рассмотреть код:
"47.79 Торговля розничная бывшими в употреблении товарами в магазинах" (Источник: ОК 029-2014)
Однако, этот код прямо предназначен для торговли в магазинах, поэтому для интернет-торговли основной код должен относиться к группировке 47.91. Рекомендуется указать оба кода: основной 47.91.29 и дополнительный 47.79.3.
Ответственность за нарушение правил продажи бывших в употреблении товаров
Нарушение правил продажи отдельных видов товаров
"Нарушение установленных правил продажи отдельных видов товаров - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от трехсот до одной тысячи пятисот рублей; на должностных лиц - от одной тысячи до трех тысяч рублей; на юридических лиц - от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей." (Источник: КоАП РФ, Статья 14.15)
Поскольку вы являетесь индивидуальным предпринимателем, к вам будет применяться ответственность как к должностному лицу.
Отсутствие обязательной информации
"Продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг организацией, а равно гражданином, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, при отсутствии установленной информации об изготовителе (исполнителе, продавце) либо иной информации, обязательность предоставления которой предусмотрена законодательством Российской Федерации, - влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей." (Источник: КоАП РФ, Статья 14.5, часть 1)
Ответственность за продажу немаркированных товаров
Главный риск вашей ситуации связан не с продажей подержанных вещей как таковой, а с тем, что вы можете быть привлечены к ответственности за продажу товаров без обязательной маркировки, если контролирующие органы установят, что товары на самом деле новые.
"Продажа товаров и продукции без маркировки и (или) нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской Федерации, в случае, если такая маркировка и (или) нанесение такой информации обязательны, а также хранение, перевозка либо приобретение таких товаров и продукции в целях сбыта... влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения; на должностных лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до трехсот тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения." (Источник: КоАП РФ, Статья 15.12, часть 2)
Обман потребителей
Если вы позиционируете новые товары как бывшие в употреблении, это может быть расценено как обман потребителей:
"Введение потребителей в заблуждение относительно потребительских свойств или качества товара (работы, услуги) при производстве товара в целях сбыта либо при реализации товара (работы, услуги)... влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от двенадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей." (Источник: КоАП РФ, Статья 14.7, часть 2)
Гражданско-правовая ответственность
Закон РФ "О защите прав потребителей" устанавливает общий принцип:
"За нарушение прав потребителей, установленных законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, продавец... несет административную, уголовную или гражданско-правовую ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации." (Источник: Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1, Статья 43)
Выводы и рекомендации
Выводы касательно правомерности схемы:
- Продажа бывших в употреблении швейных и трикотажных бельевых изделий (к которым может относиться значительная часть детской одежды) прямо запрещена.
- Попытка выдать немаркированные новые товары за бывшие в употреблении без надлежащего документального подтверждения создает высокий риск привлечения к административной ответственности сразу по нескольким статьям КоАП РФ.
- Отсутствие у вас документов о происхождении товара, санитарно-противоэпидемической обработке и подтверждении соответствия требованиям безопасности не позволяет надлежащим образом оформить товар как бывший в употреблении.
Рекомендации:
- Пересмотрите бизнес-модель приобретения товара. Покупка товаров без документов у частных лиц с целью перепродажи через интернет-магазин сопряжена со значительными правовыми рисками, которые не устраняются сменой ОКВЭД.
- Для законной продажи детской одежды через интернет-магазин необходимо приобретать товар у легальных поставщиков с полным пакетом документов, подтверждающих соответствие требованиям технических регламентов, либо с уже нанесенной обязательной маркировкой средствами идентификации.
- Если вы все же решите работать с товарами как с подержанными, необходимо организовать документирование каждого этапа: акты осмотра, подтверждения проведения санитарной обработки, детальное описание состояния и дефектов каждого изделия на товарных ярлыках.
- Для получения персонализированной консультации с учётом всех обстоятельств и оценки конкретных рисков рекомендую обратиться к адвокату, специализирующемуся на защите прав предпринимателей.
