Посредничество ИП в выполнении инженерных изысканий и проектирования без членства в СРО: правовой анализ и риски
Описанная вами ситуация, при которой вы как индивидуальный предприниматель планируете заключить прямой договор с конечным заказчиком на выполнение инженерных изысканий и проектных работ, фактически перепоручая их исполнение субподрядчику, содержит высокие правовые риски. Проанализируем ее с точки зрения действующего законодательства.
1. Распространяются ли на вас требования о членстве в СРО?
Да, требования о наличии членства в саморегулируемой организации в сфере инженерных изысканий и архитектурно-строительного проектирования распространяются на вас в полной мере, если вы выступаете подрядчиком по договору с застройщиком или техническим заказчиком. Ваша роль «посредника» или «организатора» не имеет значения, так как закон связывает обязанность быть членом СРО со стороной договора подряда — подрядчиком.
Это прямо следует из Градостроительного кодекса РФ:
"Работы по договорам о выполнении инженерных изысканий, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком... должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области инженерных изысканий..."
(Источник: Градостроительный кодекс РФ, часть 2 статьи 47)
Аналогичное требование установлено и для проектных работ:
"Работы по договорам о подготовке проектной документации... должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области архитектурно-строительного проектирования..."
(Источник: Градостроительный кодекс РФ, часть 4 статьи 48)
То, что фактически работы будет выполнять субподрядчик, не освобождает вас от обязанности состоять в СРО. Гражданский кодекс РФ дает генеральному подрядчику право привлекать субподрядчиков, но не отменяет действие императивных норм публичного законодательства.
"Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика."
(Источник: Гражданский кодекс РФ, часть 1 статьи 706)
Как видите, норма ГК РФ говорит о праве привлечь субподрядчика, но не об освобождении генерального подрядчика от соблюдения специальных требований к виду деятельности. Вы остаетесь ответственным перед заказчиком за весь результат работ, в том числе за качество.
2. Будет ли ваша деятельность признана незаконной или обходом закона?
Да, ваша деятельность, скорее всего, будет квалифицирована как осуществляемая в обход закона и являющаяся прямым нарушением. Вы заключаете договор, предметом которого является деятельность, требующая обязательного членства в СРО. Именно ваша компания (ИП) будет фигурировать в договоре с заказчиком как лицо, принявшее на себя обязательства выполнить изыскательские и проектные работы, а значит, именно вы должны соответствовать всем предъявляемым к таким лицам требованиям.
Сам факт отсутствия у вас кода ОКВЭД 71.12 не является самостоятельным нарушением, влекущим ответственность за саму деятельность, но он служит дополнительным доказательством того, что вы не намеревались законно осуществлять данный вид деятельности. При этом членство в СРО является обязательным в силу закона, а не добровольным, что подтверждается нормами:
"Федеральными законами могут быть предусмотрены случаи обязательного членства субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в саморегулируемых организациях."
(Источник: Федеральный закон от 01.12.2007 N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях", часть 2 статьи 5)
Градостроительный кодекс РФ как раз и является тем самым федеральным законом, который устанавливает случай обязательного членства.
3. Какая ответственность может вам грозить?
Главный риск для вас — административная ответственность по статье 9.5.1 КоАП РФ. Штраф для индивидуального предпринимателя за выполнение таких работ без членства в СРО является весьма существенным.
"Выполнение работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации... лицом, не являющимся членом саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования... если для выполнения таких работ членство в такой саморегулируемой организации является обязательным, —
влечет наложение административного штрафа в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей."
(Источник: КоАП РФ, часть 1 статьи 9.5.1)
Что касается уголовной ответственности по статье 171 УК РФ («Незаконное предпринимательство»), то она применяется за деятельность без лицензии в случаях, когда лицензия обязательна. Деятельность по инженерным изысканиям и проектированию не лицензируется, а требует членства в СРО. Это разные механизмы государственного регулирования. В представленном контексте ст. 171 УК РФ упоминает ответственность за деятельность "без лицензии либо без аккредитации... в случаях, когда такие лицензия, аккредитация... обязательны". Членство в СРО не является ни лицензией, ни аккредитацией в смысле данной статьи, поэтому уголовная ответственность по ней здесь маловероятна. Однако это не умаляет риска административного штрафа.
Также вы несете полную гражданско-правовую ответственность перед заказчиком по заключенному договору. Если субподрядчик выполнит работы некачественно, вы будете нести ответственность перед заказчиком, как если бы делали работу сами.
"Подрядчик по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ несет ответственность за ненадлежащее составление технической документации и выполнение изыскательских работ, включая недостатки, обнаруженные впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта..."
(Источник: ГК РФ, часть 1 статьи 761)
4. Нужно ли вам оформлять членство в СРО и добавлять ОКВЭД?
Обязательно да. Чтобы легально работать по описанной вами схеме, вам необходимо:
-
Вступить в две саморегулируемые организации:
- В области инженерных изысканий.
- В области архитектурно-строительного проектирования.
Это прямое требование закона для лица, заключающего договоры подряда на данные виды работ. Как будет устроена работа внутри (субподряд) — вопрос второй. Право выполнять эти работы по договору с застройщиком или техзаказчиком принадлежит только члену СРО.
"Индивидуальный предприниматель или юридическое лицо имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации... по договору подряда... заключенным с застройщиком, техническим заказчиком... при условии, что такой индивидуальный предприниматель... является членом соответственно саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования..."
(Источник: ГрК РФ, часть 1 статьи 55.8)
-
Добавить в ЕГРИП код ОКВЭД 71.12. Это необходимо для приведения ваших регистрационных данных в соответствие с фактически осуществляемой деятельностью.
Выводы и рекомендации
Описанная вами схема работы «схема работы в качестве посредника» при заключении прямого договора с конечным заказчиком на инженерные изыскания и проектирование без вашего членства в соответствующих СРО является прямым нарушением Градостроительного кодекса РФ. Наличие или отсутствие субподрядчика не меняет вашего статуса как подрядчика, обязанного соответствовать всем законодательным требованиям.
Вам грозит административный штраф по статье 9.5.1 КоАП РФ в размере от 40 000 до 50 000 рублей. Кроме того, вы несете полную имущественную ответственность перед заказчиком за качество работ, выполненных привлеченным вами субподрядчиком.
Для законного ведения бизнеса вам необходимо: вступить в СРО в области инженерных изысканий и в СРО в области архитектурно-строительного проектирования, а также внести изменения в ЕГРИП, добавив соответствующий код ОКВЭД. В случае возникновения споров с контролирующими органами или заказчиками, настоятельно рекомендую обратиться за помощью к адвокату, специализирующемуся на градостроительном законодательстве.
