Как проверить компанию на добросовестность перед заключением договора: сервисы и на что смотреть

Какие официальные источники и реестры использовать для проверки контрагента

Основа проверки — открытые государственные реестры. Право полагаться на них прямо закреплено законом:

Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Лицо, добросовестно полагающееся на данные единого государственного реестра юридических лиц, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные единого государственного реестра юридических лиц, ссылаться на данные, не включенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ) Юридическое лицо обязано возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц.
— п. 2 ст. 51 ГК РФ

Это значит: вы вправе исходить из того, что данные ЕГРЮЛ достоверны, а компания, допустившая недостоверность в реестре, не сможет ссылаться на неё против вас и обязана возместить вам убытки, причинённые непредставлением/недостоверностью данных. Поэтому первичная проверка — это бесплатная электронная выписка из ЕГРЮЛ на сайте ФНС (сервис «Предоставление сведений из ЕГРЮЛ/ЕГРИП», egrul.nalog.ru), по которой вы сверяете: статус юрлица (действующее/в стадии ликвидации/исключено), ОГРН, ИНН, полное наименование, адрес, ФИО директора и размер уставного капитала — именно эти поля должна указывать присланная контрагентом выписка.

Дополнительные публичные реестры, на которые стоит проверить компанию:

• реестр дисквалифицированных лиц (ФНС) — проверяет, не дисквалифицирован ли директор;

В целях обеспечения учета лиц, в отношении которых имеются вступившие в законную силу постановления о дисквалификации, формируется реестр дисквалифицированных лиц. Ведение реестра дисквалифицированных лиц осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В реестре дисквалифицированных лиц содержатся следующие сведения: фамилия, имя, отчество, дата и место рождения; полное наименование и идентификационный номер налогоплательщика организации, в которой дисквалифицированное лицо работало во время совершения административного правонарушения, должность, которую занимало дисквалифицированное лицо в этой организации; статья настоящего Кодекса, предусматривающая административную ответственность за совершение административного правонарушения; наименование органа, составившего протокол об административном правонарушении; должность, фамилия, имя, отчество судьи, вынесшего постановление о дисквалификации; срок дисквалификации; даты начала и истечения срока дисквалификации; сведения о пересмотре постановления о дисквалификации. Лицо считается исключенным из реестра дисквалифицированных лиц по истечении срока дисквалификации или при наличии в федеральном органе исполнительной власти, уполномоченном на ведение реестра дисквалифицированных лиц, вступившего в силу судебного акта об отмене постановления о дисквалификации. Внесение сведений в реестр дисквалифицированных лиц осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение реестра дисквалифицированных лиц, не позднее трех рабочих дней со дня получения им копии вступившего в силу постановления о дисквалификации либо судебного акта о пересмотре постановления о дисквалификации. Сведения, содержащиеся в реестре дисквалифицированных лиц, являются открытыми для всеобщего ознакомления.
— ч. 3 ст. 32.11 КоАП РФ

• Единый федеральный реестр сведений о банкротстве (ЕФРСБ) — bankrot.fedresurs.ru: не начата ли в отношении компании процедура банкротства;

Сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с настоящим Федеральным законом, при условии их предварительной оплаты включаются в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве и опубликовываются в официальном издании, определенном Правительством Российской Федерации в соответствии с федеральным законом. (В редакции Федерального закона от 02.06.2016 № 172-ФЗ ) 2. Единый федеральный реестр сведений о банкротстве представляет собой федеральный информационный ресурс и формируется посредством включения в него сведений, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Единый федеральный реестр сведений о банкротстве является неотъемлемой частью Единого федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц. (В редакции Федерального закона от 18.07.2011 № 228-ФЗ ) Сведения, содержащиеся в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве, являются открытыми и общедоступными.
— п. 1, 2 ст. 28 Закона № 127-ФЗ

• Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц (fedresurs.ru) — намерения реорганизоваться/ликвидироваться, утрата уставного капитала;
• картотека арбитражных дел (kad.arbitr.ru) и ГАС «Правосудие» — судебные споры с участием компании;
• банк данных исполнительных производств ФССП — долги по исполнительным производствам;
• реестр недобросовестных поставщиков (ЕИС в сфере закупок) — если планируются поставки для гос/муниципальных нужд или закупки по 223-ФЗ.

Вывод: первичная и обязательная проверка — выписка из ЕГРЮЛ (бесплатно, сайт ФНС); далее по мере значимости сделки подключаются РДЛ, ЕФРСБ и картотека арбитражных дел. Все эти сведения открыты для всеобщего ознакомления в силу закона.

Как проверить полномочия лица, подписывающего договор

Договор за компанию подписывает либо директор (лицо, действующее без доверенности по уставу/ЕГРЮЛ), либо представитель по доверенности. Правовая база проверки полномочий:

Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).
— п. 1 ст. 182 ГК РФ

Если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором или положением о филиале или представительстве юридического лица либо полномочия действующего от имени юридического лица без доверенности органа юридического лица ограничены учредительными документами юридического лица или иными регулирующими его деятельность документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или такой орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об этих ограничениях.
— п. 1 ст. 174 ГК РФ

Из этих норм следует: для вас критично установить, кто именно и на основании чего подписывает договор. Если подписывает директор — сверьте его ФИО с выпиской из ЕГРЮЛ и проверьте в уставе ограничения полномочий (например, обязательное одобрение совета директоров/общего собрания на сделки свыше определённой суммы). Если подписывает представитель — затребуйте доверенность, проверьте её реквизиты (дату, срок, объём полномочий, подпись руководителя и печать/оформление) и наличие решения о назначении директора.

Значение этой проверки двоякое: (а) если представитель выйдет за пределы полномочий, сделка может быть оспорена (ст. 174 ГК), но лишь когда доказано, что вы знали или должны были знать об ограничениях — то есть ваша осмотрительность прямо влияет на устойчивость сделки; (б) наличие у подписанта полномочий — один из ключевых маркеров «должной осмотрительности» и для будущих налоговых отношений.

Вывод: до подписания договора сверьте ФИО директора с выпиской из ЕГРЮЛ, изучите устав (раздел о полномочиях органов управления и одобрении крупных сделок) и, если подписывает поверенный, — доверенность с проверкой объёма полномочий и срока действия.

Гражданско-правовые последствия недобросовестности контрагента и чем себя защитить

Даже при тщательной проверке контрагент может оказаться недобросовестным. Закон даёт вам инструменты защиты — на стадии переговоров и через заверения в договоре.

На стадии переговоров сторона обязана действовать добросовестно, и предоставление недостоверной информации является недобросовестным действием:

При вступлении в переговоры о заключении договора, в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются: 1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны; 2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.
— п. 2 ст. 434.1 ГК РФ

Если потратитесь на переговоры, а контрагент умышленно тянул, не имея намерения заключить договор, или скрыл существенные обстоятельства — вы вправе взыскать понесённые расходы.

Главный инструмент для уже заключённого договора — заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ). Включите в договор пункт, по которому контрагент заверяет: что сведения ЕГРЮЛ достоверны, директор не дисквалифицирован, компания не в банкротстве и не в процессе ликвидации, имеет необходимые лицензии/разрешения и достаточно средств и персонала для исполнения обязательств:

Сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.
— п. 1 ст. 431.2 ГК РФ

При даче контрагентом недостоверных заверений (достоверность ЕГРЮЛ, отсутствие банкротства, наличие лицензий, финансовое состояние) он по закону обязан возместить вам убытки или уплатить неустойку, а вы также вправе отказаться от договора (п. 2 ст. 431.2 ГК РФ). Важно: в предпринимательских отношениях эта ответственность наступает независимо от того, знал ли контрагент о недостоверности заверений (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ), — то есть «не знал» не освобождает его от ответственности.

Если же контрагент, уже получив от вас деньги, их не вернёт или задержит встречное предоставление, применяется ответственность за неисполнение денежного обязательства:

В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.
— п. 1 ст. 395 ГК РФ

Вывод: (1) фиксируйте факты переговоров и переписку; (2) обязательно включите в договор блок «заверения и гарантии» об обстоятельствах, перечисленных в ст. 431.2 ГК РФ; (3) при нарушении — взыскивайте убытки/неустойку и проценты по ст. 395 ГК РФ за неправомерное удержание ваших денежных средств.

Налоговые риски выбора недобросовестного контрагента (должная осмотрительность)

Выбор контрагента важен не только для исполнения сделки, но и для налоговых последствий. С 2017 года действует ст. 54.1 НК РФ, устанавливающая пределы признания расходов и вычетов:

При отсутствии обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй настоящего Кодекса при соблюдении одновременно следующих условий: 1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога; 2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.
— п. 2 ст. 54.1 НК РФ

Из п. 2 ст. 54.1 НК РФ следует: вы вправе учесть расходы/вычеты по сделке, если её целью не является неуплата налога и обязательство исполнено реально самим контрагентом. При этом п. 3 статьи прямо указывает, что сам по себе факт нарушения контрагентом налогового законодательства или подписание документов неустановленным лицом не является самостоятельным основанием для отказа вам в вычетах/расходах.

Практика (Пленум ВАС РФ № 53 от 12.10.2006 «Об оценке обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды») дополняет это понятием «должной осмотрительности»: налогоплательщик должен проявить разумную осмотрительность при выборе контрагента — проверить его регистрацию в ЕГРЮЛ, полномочия подписанта, «массовость» руководителя/учредителя, наличие ресурсов. Отсутствие такой проверки налоговики используют как один из доводов о получении необоснованной налоговой выгоды.

Подписание документов подставным («номинальным») директором также несёт уголовные риски для самой компании контрагента, а для вас — признак «фиктивности» сделки:

Представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, или в организацию, осуществляющую учет прав на ценные бумаги, документов, содержащих заведомо ложные данные, в целях внесения в единый государственный реестр юридических лиц, в реестр владельцев ценных бумаг или в систему депозитарного учета недостоверных сведений об учредителях (участниках) юридического лица, о размерах и номинальной стоимости долей их участия в уставном капитале хозяйственного общества, о зарегистрированных владельцах именных ценных бумаг, о количестве, номинальной стоимости и категории именных ценных бумаг, об обременении ценной бумаги или доли, о лице, осуществляющем управление ценной бумагой или долей, переходящих в порядке наследования, о руководителе постоянно действующего исполнительного органа юридического лица или об ином лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, либо в иных целях, направленных на приобретение права на чужое имущество, - наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до двух лет со штрафом в размере до ста тысяч рублей
— ч. 1 ст. 170.1 УК РФ

Вывод: при выборе контрагента сохраняйте доказательства «должной осмотрительности»: выписку из ЕГРЮЛ, копии устава и доверенности, деловую переписку, проверку госреестров. Это защитит ваши налоговые вычеты и расходы от претензий ИФНС даже при нарушениях у самого контрагента.

Ответственность самой компании за недостоверные сведения в ЕГРЮЛ — как «красный флаг»

Если компания представляет в реестр недостоверные сведения, это сигнал о её недобросовестности. Такое поведение наказуемо:

Непредставление или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей.
— ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ

Помимо административной ответственности, систематическое представление заведомо ложных сведений в ЕГРЮЛ (например, о номинальном директоре или фиктивном адресе) образует состав уголовного деяния по ч. 1 ст. 170.1 УК РФ (см. цитату выше), а дисквалификация руководителя по ст. 14.25 КоАП РФ влечёт внесение его в реестр дисквалифицированных лиц (ч. 3 ст. 32.11 КоАП РФ), где его можно проверить.

Практические «красные флаги», на которые стоит смотреть в выписке ЕГРЮЛ и сервисе ФНС «Прозрачный бизнес»:

• запись о недостоверности сведений об адресе, директоре или участнике (в выписке отображается отдельной строкой);
• «массовый» адрес регистрации или «массовый» руководитель/учредитель;
• дисквалификация директора;
• недостоверность сведений (отметка в ЕГРЮЛ);
• наличие задолженности, отсутствие отчётности свыше 12 месяцев;
• смена директора/состава участников непосредственно перед сделкой.

Один-два таких признака — не приговор, но повод запросить пояснения и дополнительные документы, а их совокупность — разумное основание отказаться от сделки.

Вывод: наличие в выписке записи о недостоверности сведений, дисквалифицированный директор или признаки «фирмы-однодневки» — весомое основание не заключать договор либо требовать персональных гарантий (поручительство учредителя, обеспечительный платёж) до перечисления аванса.

Сроки проверки и альтернативные меры защиты при сделке

Сроки проверки. Электронная выписка из ЕГРЮЛ и сведения реестров формируются оперативно, а сами данные реестров открыты для всеобщего ознакомления постоянно (ст. 51 ГК РФ — см. цитату выше, ч. 3 ст. 32.11 КоАП РФ). Запрашивать выписку и проверять контрагента следует непосредственно перед заключением договора и перед каждым крупным платежом (например, авансом), поскольку состав участников, директор и записи о недостоверности/банкротстве могут измениться в любой момент.

Для последующей защиты прав действует общий срок исковой давности по взысканию убытков, неустойки и процентов — три года (ст. 196 ГК РФ), он исчисляется со дня, когда вы узнали или должны были узнать о нарушении права. Поэтому сохраняйте заверенные копии документов контрагента, переписку и платёжные документы минимум три года — на этот период придётся возможный спор.

Альтернативные и дополнительные меры защиты (помимо собственной проверки реестров):

• включить в договор заверения об обстоятельствах и заверения о достоверности (ст. 431.2 ГК РФ) — при недостоверности контрагент обязан возместить убытки/уплатить неустойку;
• предусмотреть неустойку и удержание обеспечительного платежа — денежной суммы, вносимой контрагентом в счёт обеспечения исполнения обязательств (ст. 381.1 ГК РФ);
• потребовать поручительство учредителя/бенефициара компании (ст. 361 ГК РФ) — тогда по обязательству отвечает и физическое лицо;
• структурировать оплату постоплатой или поэтапно, не перечисляя крупный аванс незнакомой компании;
• при особо крупной сделке — провести коммерческий due diligence (заказать платную проверку и бухгалтерскую/юридическую экспертизу контрагента).

Вывод: проверку проводите непосредственно перед сделкой и перед платежами; документы храните не менее трёх лет (срок исковой давности). Для снижения риска сочетайте проверку реестров с договорными мерами: заверения и гарантии, неустойка, обеспечительный платёж, поручительство учредителя, постоплата/поэтапная оплата.