Какой договор заключить с генеральным директором-учредителем, работающим в другой организации по основному месту работы: гражданско-правовой или трудовой, и как платить зарплату

Трудовой или гражданско-правовой договор: что обязательно с гендиректором

Статья 15. Трудовые отношения Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ) Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
— ст. 15 ТК РФ

Заключение ГПХ-договора (возмездного оказания услуг, подряда) с генеральным директором, который выполняет функции единоличного исполнительного органа — систематически руководит текущей деятельностью общества, действует от его имени без доверенности, подчиняется уставу и решениям общего собрания, — не допускается: такой договор фактически регулирует трудовые отношения. Выполнение обязанностей руководителя общества является именно трудовой функцией, а не разовым результатом работ, характерным для ГПХ.

Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей. 5. Совершение административных правонарушений, предусмотренных частью 3 или 4 настоящей статьи, лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере пяти тысяч рублей; на должностных лиц - дисквалификацию на срок от одного года до трех лет; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей. 6.
— ч. 4, 6 ст. 5.27 КоАП РФ

Санкция прямо закреплена: заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, образует самостоятельный состав правонарушения по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ — штраф на должностное лицо (в т.ч. на назначенного гендиректора, подписавшего договор со своей стороны) от 10 до 20 тыс. руб., на общество до 100 тыс. руб. Иные виды «минимизации» (например, оформление гендиректора самозанятым и выплата ему как плательщику НПД) также незаконны:

не признаются объектом налогообложения доходы: 1) получаемые в рамках трудовых отношений; 2) от продажи недвижимого имущества, транспортных средств; 3) от передачи имущественных прав на недвижимое имущество (за исключением аренды (найма) жилых помещений); 4) государственных и муниципальных служащих, за исключением доходов от сдачи в аренду (наем) жилых помещений; 5) от продажи имущества, использовавшегося налогоплательщиками для личных, домашних и (или) иных подобных нужд; 6) от реализации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и производных финансовых инструментов; 7) от ведения деятельности в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или договора доверительного управления имуществом; 8) от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад; 9) (Пункт утратил силу - Федеральный закон от 15.12.2019 № 428-ФЗ) 10) от уступки (переуступки) прав требований; 11) в натуральной форме; 12) от арбитражного управления, от деятельности медиатора, оценочной деятельности, деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, адвокатской деятельности. Статья 7. Порядок признания доходов 1.
— п. 2 ст. 6 ФЗ № 422-ФЗ

Доходы, получаемые в рамках трудовых отношений (а именно таковы отношения общества с его единоличным исполнительным органом), не являются объектом налогообложения НПД. Кроме того, договор ГПХ с руководителем, являющимся одновременно работником/работодателем и по сути выполняющим свою трудовую функцию, суд и ГИТ переквалифицируют в трудовой (ст. 19.1 ТК РФ), с доначислением взносов, НДФЛ, пеней.

Вывод: с генеральным директором заключается только трудовой договор. Вариант «ГПХ вместо трудового» законно использовать нельзя — это влечёт переквалификацию отношений, доначисление налогов и взносов, административную ответственность по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ. «Выгода» за счёт ГПХ — мнимая, с высокими рисками.

Влияние работы в другой организации: совместительство и разрешение общего собрания

Статья 276. Работа руководителя организации по совместительству Руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации.
— ст. 276 ТК РФ

Поскольку учредитель уже работает в другой организации по основному месту работы, его работа гендиректором в данной компании будет совместительством (внешним). Для руководителя ТК РФ устанавливает специальное ограничение: он может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юрлица. Здесь уполномоченный орган — общее собрание участников ООО (в обществе два участника; решение по ст. 33 ФЗ № 14-ФЗ об образовании исполнительного органа принимает собрание).

Важно разграничить два «разрешения»: (1) разрешение на то, чтобы лицо, уже работающее где-то по основному месту, заняло пост гендиректора именно по совместительству, и (2) если бы гендиректор был основным работником компании и хотел дополнительно работать в иной организации — тогда требовалось бы разрешение на совместительство у «другого» работодателя. В вашей ситуации работодатель-«основной» — иная организация, а общество — работодатель по совместительству; направление то же, требование о разрешении действует.

Практически разрешение оформляется решением общего собрания участников, которым лицо избирается гендиректором и одновременно даётся согласие на работу по совместительству (поскольку у него есть основное место работы в другой компании). Допустимо и отдельное решение собрания.

Вывод: если избрание гендиректора оформлено решением общего собрания участников, в котором прямо зафиксировано согласие на совместительство (или такое согласие получено отдельным решением), работа учредителя гендиректором по совместительству законна. Без такого разрешения приём руководителя по совместительству будет нарушением ст. 276 ТК РФ. Если второй участник возражает — оформить совместительство нельзя.

Периодичность и форма оплаты: можно ли платить раз в квартал или процентом от выручки

Статья 136. Порядок, место и сроки выплаты заработной платы При выплате заработной платы работодатель обязан извещать в письменной форме каждого работника: 1) о составных частях заработной платы, причитающейся ему за соответствующий период; 2) о размерах иных сумм, начисленных работнику, в том числе денежной компенсации за нарушение работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику; 3) о размерах и об основаниях произведенных удержаний; 4) об общей денежной сумме, подлежащей выплате. (Часть в редакции Федерального закона от 23.04.2012 № 35-ФЗ) Форма расчетного листка утверждается работодателем с учетом мнения представительного органа работников в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо переводится в кредитную организацию, указанную в заявлении работника, на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором. Работник вправе заменить кредитную организацию, в которую должна быть переведена заработная плата, сообщив в письменной форме работодателю об изменении реквизитов для перевода заработной платы не позднее чем за пятнадцать календарных дней до дня выплаты заработной платы. (В редакции федеральных законов от 04.11.2014 № 333-ФЗ, от 26.07.2019 № 231-ФЗ) Место и сроки выплаты заработной платы в неденежной форме определяются коллективным договором или трудовым договором. Заработная плата выплачивается непосредственно работнику, за исключением случаев, когда иной способ выплаты предусматривается федеральным законом или трудовым договором. (В редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца.
— ст. 136 ТК РФ

Заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца (т.е. минимум два раза в месяц), с конкретными датами, установленными не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода. Выплата «раз в квартал» прямо противоречит этой норме и невозможна даже по соглашению сторон — условия, ухудшающие положение работника по сравнению с ТК, не подлежат применению (ст. 9 ТК РФ). Нарушение периодичности влечёт компенсацию по ст. 236 ТК и ответственность по ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ (невыплата в установленный срок заработной платы).

Что касается «процента от выручки» — это законная форма оплаты, но с двумя условиями. Во-первых, зарплата работника устанавливается трудовым договором в соответствии с системой оплаты труда (ст. 135 ТК РФ), а размер вознаграждения единоличному исполнительному органу по сути определяется компетентным органом (п. 2 ст. 33 ФЗ № 14-ФЗ). Процент от выручки/прибыли — это переменная (стимулирующая) часть; её допустимо прописать в трудовом договоре и/или локальном акте. Во-вторых, месячная заработная плата работника, полностью отработавшего норму рабочего времени, не может быть ниже МРОТ (ст. 133 ТК РФ). Поэтому «только процент от выручки» без фиксированного оклада законен лишь если при отсутствии выручки вы всё равно гарантируете не менее МРОТ пропорционально отработанному времени; иначе — нарушение ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ.

Статья 285. Оплата труда лиц, работающих по совместительству Оплата труда лиц, работающих по совместительству, производится пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки либо на других условиях, определенных трудовым договором.
— ст. 285 ТК РФ

Для совместителя (а гендиректор у вас — совместитель) оплата производится пропорционально отработанному времени или на условиях, определённых трудовым договором. Это и есть законный способ реально снизить расходы: установить неполное рабочее время (например, 0,25–0,5 ставки) и/или оклад в пределах пропорции, а остальное — премией, привязанной к выручке.

Вывод: платить раз в квартал нельзя — только не реже двух раз в месяц, иначе штраф по ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ и проценты по ст. 236 ТК РФ. Процент от выручки как переменная часть зарплаты допустим, но при отсутствии/низкой выручке за полностью отработанный месяц выплата не может быть ниже МРОТ (пропорционально отработанному времени совместителя). Чтобы законно платить меньше, оформляйте совместительство с неполным рабочим временем и фиксируйте оклад пропорционально времени, а «процент от выручки» — как премию.

Влияние трёхлетнего срока избрания по уставу на договор

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение вопроса о его образовании не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран (назначен) также не из числа его участников. (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 287-ФЗ) Факт принятия решения об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа общества должен быть нотариально удостоверен. Указанное положение не применяется к обществам, являющимся кредитными организациями, некредитными финансовыми организациями, специализированными обществами, созданными в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.
— п. 1, 3 ст. 40 ФЗ № 14-ФЗ

Устав определяет срок, на который избирается (назначается) единоличный исполнительный орган, — в вашем случае 3 года. Сам факт избрания — корпоративный акт (решение общего собрания, п. 2 ст. 33 ФЗ № 14-ФЗ), который не заменяет трудовой договор, но задаёт его срок.

Статья 275. Заключение трудового договора с руководителем организации Трудовой договор с руководителем организации может быть заключен на неопределенный срок либо по соглашению сторон на определенный срок (срочный трудовой договор) в соответствии с частью второй статьи 59 настоящего Кодекса. В случае, когда в соответствии с частью второй статьи 59 настоящего Кодекса с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое). Часть. (Утратила силу - Федеральный закон от 28.12.2025 № 510-ФЗ) Часть. (Утратила силу - Федеральный закон от 28.12.2025 № 510-ФЗ) (Статья в редакции Федерального закона от 13.12.2024 № 470-ФЗ)
— ст. 275 ТК РФ

Трудовой договор с руководителем может быть заключён на неопределённый срок либо, по соглашению сторон, на определённый срок (срочный). При этом срок срочного трудового договора определяется учредительными документами или соглашением сторон. Руководитель организации прямо включён в перечень лиц, с которыми по соглашению сторон допускается срочный трудовой договор:

с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером независимо от организационно-правовой формы и формы собственности организации; (В редакции Федерального закона от 13.12.2024 № 470-ФЗ) с лицами, получающими образование по очной форме обучения; (В редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 185-ФЗ) с членами экипажей морских судов, судов внутреннего плавания и судов смешанного (река - море) плавания, зарегистрированных в Российском международном реестре судов; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 07.11.2011 № 305-ФЗ) с лицами, поступающими на работу по совместительству; с лицами, поступающими на работу к работодателям, которые являются некоммерческими организациями (за исключением государственных и муниципальных учреждений, государственных корпораций, публично-правовых компаний, государственных компаний, общественных объединений, являющихся политическими партиями, потребительских кооперативов) и численность работников которых не превышает 35 человек; (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 29.12.2020 № 477-ФЗ) в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами. (Статья в редакции Федерального закона от 30.06.2006 № 90-ФЗ) Статья 60. Запрещение требовать выполнения работы, не обусловленной трудовым договором Запрещается требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Статья 60 1 .
— ч. 2 ст. 59 ТК РФ

Именно поэтому трёхлетний срок избрания по уставу — законное основание заключить срочный трудовой договор на срок до 3 лет. Срок договора и срок полномочий по уставу должны совпадать (договор — на те же 3 года, либо на срок, определённый уставом). Это не означает «автоматического договора»: избрание порождает полномочия, а трудовой договор оформляет трудовые отношения. По истечении 3 лет требуется новое решение собрания о переизбрании (полномочия прекращаются), иначе — новый срочный договор не может быть заключён без нового избрания; если срок истёк, но лицо продолжает исполнять обязанности и переизбрано, заключается новый договор.

Вывод: трёхлетний срок избрания в уставе напрямую определяет срок трудового договора — с гендиректором заключается срочный трудовой договор на срок полномочий (до 3 лет) в силу ст. 275 ТК РФ и ч. 2 ст. 59 ТК РФ. На сам факт необходимости трудового договора и на размер/периодичность оплаты срок избрания не влияет. По окончании трёх лет требуется новое решение общего собрания о переизбрании и, при желании, новый договор.