Как проверить контрагента на право оказывать услуги по обследованию зданий и подготовке заключений: где смотреть виды деятельности, допуски, лицензии и что делать, если нужного ОКВЭД нет

Где и как проверять право контрагента оказывать услуги по обследованию зданий и подготовке заключений

Ключевая норма, определяющая границы правоспособности юридического лица:

1. Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном документе (статья 52), и нести связанные с этой деятельностью обязанности. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ) Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ. (В редакции Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ) 2. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть оспорено юридическим лицом в суде. (В редакции Федерального закона от 18.12.2006 № 231-ФЗ) 3. Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении.
   — п. 1 ст. 49 ГК РФ

Из этого следует, что сама по себе запись о виде деятельности по ОКВЭД в ЕГРЮЛ не создаёт право оказывать соответствующие услуги: коммерческая организация вправе вести любую не запрещённую законом деятельность, но отдельные её виды она вправе вести только при наличии специального разрешения (лицензии), членства в СРО или свидетельства о допуске. ОКВЭД — лишь статистический/идентификационный код, а не документ-допуск. Поэтому проверять надо не «наличие кода», а наличие статуса, привязанного к конкретному виду работ.

Документы и источники, которые правильно запросить и сверить:

• Выписка из ЕГРЮЛ (бесплатно на сайте ФНС) — для проверки правоспособности, ОГРН, ОКВЭД, отсутствия дисквалификации руководителя и признаков недостоверности сведений.
• Лицензия или выписка из соответствующего реестра лицензий — если вид деятельности лицензируется.
• Выписка из реестра членов СРО (членство в СРО в области архитектурно-строительного проектирования / инженерных изысканий / энергетического обследования) и выписка из Национального реестра специалистов в области инженерных изысканий и архитектурно-строительного проектирования (НОПРИЗ/НОСТРОЙ) — если работы требуют членства в СРО.
• Устав — для сверки целей деятельности и отсутствия ограничений (для некоммерческих и унитарных организаций).

Вывод: достаточно, чтобы нужный вид деятельности был «заявлен» в выписке ЕГРЮЛ, только если конкретный вид работ не подпадает под лицензирование и членство в СРО. Если подпадает — одного кода ОКВЭД недостаточно, нужен подтверждающий статус (лицензия или членство в СРО), проверяемый по профильному реестру.

Нужна ли лицензия на «обследование зданий и подготовку заключений»

Лицензия — это специальное разрешение, подтверждаемое записью в реестре лицензий:

1. лицензия - специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается записью в реестре лицензий
   — п. 2 ст. 3 ФЗ от 04.05.2011 № 99-ФЗ

Обследование зданий и подготовка заключений как таковые в закрытый перечень лицензируемых видов деятельности не включены — отдельной «лицензии на обследование зданий» не существует. Однако лицензирование возникает, если предмет работ фактически является смежным лицензируемым видом. Ключевой для этой сферы случай — обследование на опасных производственных объектах:

1. Лицензируемая деятельность предусматривает выполнение в соответствии с пунктом 1 статьи 13 Федерального закона "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" следующих работ (оказание услуг): а) проведение экспертизы промышленной безопасности документации на консервацию, ликвидацию опасного производственного объекта; б) проведение экспертизы промышленной безопасности документации на техническое перевооружение опасного производственного объекта в случае, если эта документация не входит в состав проектной документации такого объекта, подлежащей экспертизе в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности; в) проведение экспертизы промышленной безопасности технических устройств, применяемых на опасном производственном объекте, в случаях, установленных статьей 7 Федерального закона "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" ; г) проведение экспертизы промышленной безопасности зданий и сооружений на опасном производственном объекте, предназначенных для осуществления технологических процессов, хранения сырья или продукции, перемещения людей и грузов, локализации и ликвидации последствий аварий
   — подп. «г» п. 3 Положения о лицензировании экспертизы промышленной безопасности (утв. Постановлением Правительства РФ от 16.09.2020 № 1477)

То есть если «обследование» касается зданий и сооружений на опасном производственном объекте, итоговое заключение имеет форму экспертизы промышленной безопасности, и такая деятельность лицензируется (лицензия Ростехнадзора). Если же речь об обследовании обычного объекта капитального строительства, не являющегося ОПО, лицензия не требуется — но может требоваться членство в СРО (см. следующий блок).

Вывод: если обследование выполняется на опасном производственном объекте и оформляется как экспертиза промышленной безопасности — контрагент обязан иметь лицензию Ростехнадзора на проведение экспертизы промышленной безопасности именно по тому виду работ (здания и сооружения на ОПО), который указан в договоре. Запрашивать следует выписку из реестра лицензий Ростехнадзора с проверкой перечня работ. Для остальных «обследований зданий» лицензия по 99-ФЗ не нужна.

Когда обследование зданий и заключения требуют членства в СРО (а не лицензии)

Если предмет работ — это подготовка проектной документации, внесение в неё изменений либо работы по обследованию строительных конструкций в составе проектирования, применимо требование членства в СРО:

1. Работы по договорам о подготовке проектной документации, внесению изменений в проектную документацию в соответствии с частями 3 8 и 3 9 статьи 49 настоящего Кодекса, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, региональным оператором (далее также - договоры подряда на подготовку проектной документации), работы по договорам о подготовке рабочей документации, внесении изменений в рабочую документацию должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области архитектурно-строительного проектирования, если иное не предусмотрено настоящей статьей
   — ч. 4 ст. 48 ГрК РФ

Кроме того, гражданско-правовым субъектом проектирования может выступать только лицо, состоящее в СРО:

1. Лицом, осуществляющим подготовку проектной документации, может являться застройщик, иное лицо (в случае, предусмотренном частями 1 1 - 1 3 настоящей статьи) либо индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, заключившие договор подряда на подготовку проектной документации. Лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, несет ответственность за качество проектной документации и ее соответствие требованиям технических регламентов. Застройщик, иное лицо (в случае, предусмотренном частями 1 1 - 1 3 настоящей статьи) вправе выполнить подготовку проектной документации самостоятельно при условии, что они являются членами саморегулируемой организации в области архитектурно-строительного проектирования, либо с привлечением иных лиц по договору подряда на подготовку проектной документации
   — ч. 5 ст. 48 ГрК РФ

Практический смысл для вашей ситуации двоякий. Во-первых, если «обследование зданий и подготовка заключений» фактически является обследованием строительных конструкций для последующей подготовки проектной документации (например, для реконструкции или капитального ремонта), исполнитель должен быть членом СРО в области архитектурно-строительного проектирования. Во-вторых, Закон прямо не требует СРО для «чистого» технического осмотра без целей проектирования — тогда достаточно обычной правоспособности. Это и есть главная развилка, которую нужно закрыть через предмет договора.

Также есть исключения, когда членство в СРО не требуется (государственные/муниципальные заказчики и аффилированные с публичными образованиями организации):

4 1 . Не требуется членство в саморегулируемых организациях в области архитектурно-строительного проектирования: 1) государственных и муниципальных унитарных предприятий, в том числе государственных и муниципальных казенных предприятий, государственных и муниципальных учреждений в случае заключения ими договоров подряда на подготовку проектной документации с федеральными органами исполнительной власти, государственными корпорациями, осуществляющими нормативно-правовое регулирование в соответствующей области, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, в ведении которых находятся такие предприятия, учреждения, или в случае выполнения такими предприятиями, учреждениями функций технического заказчика от имени указанных федеральных органов исполнительной власти, государственных корпораций, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления;
— ч. 4.1 ст. 48 ГрК РФ

Вывод: если услуги направлены на проектирование (подготовку проектной/рабочей документации) — членство контрагента в СРО в области архитектурно-строительного проектирования обязательно; запрашивайте выписку из реестра членов СРО и проверяйте сведения в Едином реестре членов СРО НОПРИЗ, а также наличие специалиста в Национальном реестре специалистов. Если же это самостоятельное техническое обследование, не связанное с проектированием, СРО не требуется.

Особые статусы для отдельных видов «обследования»: энергоаудит

Если «обследование» — это энергетическое обследование (энергоаудит), действует самостоятельное требование членства в СРО:

1. Деятельность по проведению энергетического обследования вправе осуществлять только лица, являющиеся членами саморегулируемых организаций в области энергетического обследования. Создание и функционирование саморегулируемых организаций в области энергетического обследования должны осуществляться в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона и Федерального закона от 1 декабря 2007 года № 315-ФЗ
   — ч. 4 ст. 15 ФЗ от 23.11.2009 № 261-ФЗ

Вывод: если предмет договора — энергетическое обследование здания с составлением энергопаспорта, контрагент обязан состоять в СРО в области энергетического обследования (реестр СРО ведёт Минэнерго России). Это уже не лицензия и не строительное СРО, а отдельный статус. Проверять его надо в реестре членов СРО в области энергетического обследования, а не в лицензионных реестрах.

Что делать, если нужного вида деятельности нет в выписке, а договор они готовы подписать

Отсутствие в ЕГРЮЛ кода ОКВЭД само по себе не влечёт недействительность договора: коммерческая организация вправе вести любую не запрещённую законом деятельность, и заявленный/незаявленный код не ограничивает её правоспособность. Проблема возникает тогда, когда у контрагента нет обязательного статуса (лицензии или членства в СРО), а не «кода».

Рисковать не стоит, потому что при отсутствии обязательного статуса:

• деятельность может быть признана осуществляемой без лицензии/членства, что влечёт административную (ст. 14.1 КоАП РФ), а при крупном ущербе или доходе — уголовную (ст. 171 УК РФ) ответственность;
• заключение (обследование, проект) может быть признано ненадлежащим и не принято заказчиком/госорганом, возникнут споры о качестве;
• заказчик может столкнуться с налоговым риском (необоснованная налоговая выгода — п. 2 ст. 54.1 НК РФ) и с претензиями к достоверности первичных документов.

Защитный механизм для вас как заказчика — заверения об обстоятельствах:

1. Сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку. Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не препятствует наступлению последствий, предусмотренных абзацем первым настоящего пункта. Предусмотренная настоящей статьей ответственность наступает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что другая сторона будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения. 2. Сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения контрагента, имеющие для нее существенное значение, наряду с требованием о возмещении убытков или взыскании неустойки также вправе отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон. 3.
   — п. 1 ст. 431.2 ГК РФ

Это норма прямо упоминает заверения о наличии необходимых лицензий и разрешений: если контрагент письменно заверит наличие нужного статуса (лицензии, членства в СРО), а оно окажется недостоверным, вы вправе взыскать убытки (или неустойку, если её предусмотреть в договоре) и отказаться от договора. Поэтому правильное решение — не отказываться от контрагента «на веру», а включить в договор раздел о заверениях и гарантиях: перечень обязательных документов (лицензия, выписка из реестра членов СРО), обязанность их представить до подписания, ответственность за их недостоверность, право одностороннего отказа при выявлении несоответствия.

Вывод: подписывать договор без нужного кода ОКВЭД можно, но только если у контрагента фактически есть обязательный статус (лицензия/СРО), а отсутствует лишь «запись о коде» — её при необходимости вносят в ЕГРЮЛ заявительно в несколько дней. Если же отсутствует сам обязательный статус — работать так нельзя, это обернётся проблемами; следует либо сменить контрагента, либо переквалифицировать/уточнить предмет договора (например, выделить задачи, не требующие лицензии/СРО), либо потребовать выполнение работ субподрядчиком, имеющим нужный статус, и зафиксировать всё заверениями.

Денежные последствия для заказчика при недостоверных заверениях контрагента

Гражданско-правовая защита ваших имущественных интересов при выявлении, что у контрагента не было обязательного статуса (лицензия/членство в СРО), на который вы полагались, прямо закреплена в ст. 431.2 ГК РФ:

наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку
— п. 1 ст. 431.2 ГК РФ

[c6] Заверение о наличии лицензии/СРО относится к «наличию необходимых лицензий и разрешений», прямо поименованному в норме. Для вас это означает: убытки, причинённые недостоверностью заверений, подлежат возмещению, а если в договоре предусмотрена неустойка — она взыскивается вместо или в дополнение к убыткам в порядке, установленном договором, независимо от того, признан ли сам договор недействительным или незаключённым (абзац второй п. 1 ст. 431.2 ГК РФ). Кроме того, согласно п. 2 ст. 431.2 ГК РФ сторона, полагавшаяся на недостоверные заверения, имеющие существенное значение, вправе ещё и отказаться от договора.

Вывод: чтобы эти денежные меры были реально применимы, заверения об обстоятельствах (о наличии лицензии, членства в СРО, о допустимости оказываемых услуг) должны быть явно сформулированы в договоре и, при необходимости, подкреплены неустойкой; тогда при их недостоверности вы сможете взыскать убытки и/или неустойку, а также отказаться от договора. Подсудность — арбитражный суд (спор между юридическими лицами по договору), срок исковой давности по таким требованиям — общий, три года (ст. 196 ГК РФ).