Кто должен подписать агентский договор со стороны компании в ОАЭ: компания или физическое лицо?

Кто вправе выступать подписантом агентского договора со стороны компании ОАЭ

Стороной агентского договора выступает само юридическое лицо — компания ОАЭ, а не её владелец или работник как личность. От имени юридического лица права и обязанности приобретаются через его органы, а то, какой именно орган/лицо уполномочен это делать для иностранной компании, определяется её личным законом (правом ОАЭ), а не российским правом.

1. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, если иное не предусмотрено Федеральным законом "О внесении изменений в Федеральный закон "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" и статью 1202 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации" и Федеральным законом "О международных компаниях" . (В редакции федеральных законов от 05.05.2014 № 124-ФЗ ; от 03.08.2018 № 292-ФЗ) 2. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности: 1) статус организации в качестве юридического лица; 2) организационно-правовая форма юридического лица; 3) требования к наименованию юридического лица; 4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; 5) содержание правоспособности юридического лица; 6) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;
   — п. 1, 2 ст. 1202 ГК РФ

1. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом. (В редакции Федерального закона от 29.06.2015 № 210-ФЗ) Порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются настоящим Кодексом, другим законом и учредительным документом, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом. (В редакции Федерального закона от 25.02.2022 № 20-ФЗ) Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга.
   — п. 1 ст. 53 ГК РФ

Из указанных норм следует: способность «порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав» для компании ОАЭ определяется правом ОАЭ (ст. 1202 ГК), а действует она через свои органы (ст. 53 ГК). Поэтому подписантом от имени компании должен выступать её орган, уполномоченный по праву ОАЭ, — как правило, назначенный директор/менеджер (Manager/GM) компании, либо лицо, действующее по надлежаще оформленной доверенности от компании.

Если клиент сам является директором/управляющим компании ОАЭ (по праву ОАЭ), он вправе подписывать без доверенности — но доказательством этого служит выписка из торгового реестра (trade license / certificate of incumbency) ОАЭ с переводом. Если же клиент — лишь учредитель, участник или наёмный работник, он подписывает только по доверенности, выданной от имени компании.

1. Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами.
   — п. 4 ст. 185-1, п. 1 ст. 182 ГК РФ

Доверенность от имени юридического лица выдаётся за подписью его руководителя или иного уполномоченного лица. Для российского контрагента, который проверит полномочия, необходимо, чтобы подписант действовал «в силу полномочия, основанного на доверенности» (ст. 182 ГК), иначе сделка будет оспорима по ст. 183 ГК (см. блок 2).

Вывод: Подписантом со стороны компании ОАЭ выступает либо её орган (директор/управляющий, определённый по праву ОАЭ) без доверенности, либо представитель, наделённый доверенностью от компании. Клиент как физическое лицо вправе подписывать только в одном из этих двух статусов; просто так, «я как физлицо», подписывать от имени компании нельзя — это не создаст обязанностей для компании.

Последствия подписания без полномочий или «от себя как физлица»

В проекте договора подписант не расписан — это надо исправить до подписания. Если клиент поставит подпись как физлицо либо лицо с недостаточными полномочиями, наступают последствия ст. 183 ГК: сделка считается заключённой от имени и в интересах самого подписавшего, если компания впоследствии её не одобрит.

1. При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии не одобрит данную сделку.
   — п. 1 ст. 183 ГК РФ

1. Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.
   — п. 1 ст. 182 ГК РФ

Это означает: если клиент подпишет агентский договор без надлежащих полномочий от компании ОАЭ, то до одобрения компанией стороной договора (принципалом) будет считаться лично клиент как физлицо — он сам станет обязанным по договору (например, по выплате агентского вознаграждения), а не компания. Российские агенты/брокеры вправе либо дожидаться одобрения, либо отказаться от сделки и потребовать убытки с подписавшего (п. 3 ст. 183 ГК — из процитированной нормы следует правомочие требовать исполнения от неуправомоченного лица). Чтобы этого избежать, в договоре (или отдельной доверенности) должно быть прямо указано, что клиент действует от имени и за счёт компании ОАЭ на основании доверенности или как её орган.

Вывод: Подпись физлица «от себя» вместо компании не связывает компанию — стороной станет сам подписавший, а компания обязана лишь после явного одобрения сделки. В договоре необходимо явно зафиксировать: подписант действует от имени компании ОАЭ с указанием основания полномочий (должность и/или доверенность).

Стороны агентского договора: кто принципал и кто агент

1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
   — п. 1 ст. 1005 ГК РФ

По агентскому договору принципалом выступает та сторона, ради которой совершаются действия, — здесь это компания ОАЭ (она поручает продажи/привлечение клиентов через обученных агентов и брокеров из России и СНГ). Агентами выступают российские/СНГ-лица (брокеры), которые за вознаграждение совершают действия по поручению принципала. Обязанность платить вознаграждение агенту лежит именно на принципале:

Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре. Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и он не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса. При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.
— ст. 1006 ГК РФ

Следовательно, в договоре компания ОАЭ должна быть обозначена именно как принципал, и она же — сторона, обязанное лицо по выплате агентского вознаграждения. Клиент, если он не является органом компании, в договоре стороной не значится — он лишь подписант как представитель принципала (о полномочиях — блок 1).

Вывод: Стороной-принципалом в агентском договоре является сама компания ОАЭ, а агентами — российские/СНГ-брокеры; обязанность платить вознаграждение несёт принципал. Клиент — не сторона, а при наличии полномочий только представитель принципала; это должно быть отражено в преамбуле и реквизитах договора.

Нужна ли аккредитация в РФ и налоговые последствия

Законодательство не требует обязательной аккредитации представительства для того, чтобы иностранная компания просто заключила контракт с российским контрагентом. Однако выбор подписанта и формы деятельности влияет на налогообложение компании ОАЭ в РФ (создание постоянного представительства).

1. Под постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации для целей настоящей главы понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации (далее в настоящей главе - отделение), через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, связанную с: пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов; проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, в том числе игровых автоматов; продажей товаров с расположенных на территории Российской Федерации и принадлежащих этой организации или арендуемых ею складов; осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, за исключением предусмотренной пунктом 4 настоящей статьи. Деятельностью иностранной организации на территории Российской Федерации в целях настоящего Кодекса также признается деятельность, осуществляемая иностранной организацией - оператором нового морского месторождения углеводородного сырья и связанная с добычей углеводородного сырья на новом морском месторождении углеводородного сырья. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 30.09.2013 № 268-ФЗ) 3.
   — п. 2, 5 ст. 306 НК РФ

1. Иностранная организация рассматривается как имеющая постоянное представительство в случае, если эта иностранная организация осуществляет поставки с территории Российской Федерации принадлежащих ей товаров, полученных в результате переработки на таможенной территории или под таможенным контролем, а также в случае, если эта иностранная организация осуществляет деятельность, отвечающую признакам, предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи, через лицо, которое на основании договорных отношений с этой иностранной организацией представляет ее интересы в Российской Федерации, действует на территории Российской Федерации от имени этой иностранной организации, имеет и регулярно использует полномочия на заключение контрактов или согласование их существенных условий, когда такие контракты заключаются от имени этой иностранной организации, или в отношении передачи права собственности на имущество, или предоставления права пользования имуществом, принадлежащим этой иностранной организации либо на которое эта иностранная организация имеет право пользования, или в отношении оказания услуг этой иностранной организацией, создавая при этом правовые последствия для этой иностранной организации (зависимый агент).
   — п. 9 ст. 306 НК РФ

1. Доходы, полученные иностранной организацией от реализации товаров, иного имущества (кроме указанного в подпунктах 5, 6 и 9 1 пункта 1 настоящей статьи), имущественных прав (за исключением указанных в подпункте 9 2 пункта 1 настоящей статьи), от выполнения работ (оказания услуг) (за исключением указанных в пункте 1 настоящей статьи) на территории Российской Федерации, не подлежат обложению налогом у источника выплаты, если такая деятельность не приводит к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со статьей 306 настоящего Кодекса.
   — п. 2 ст. 309 НК РФ

Разъяснение для фактов клиента: если компания ОАЭ лишь выпускает обучение за рубежом и привлекает российских агентов-брокеров, которые действуют в рамках своей обычной (брокерской) деятельности как независимые агенты, — постоянное представительство не создаётся, а доходы от оказания услуг/реализации не облагаются у источника выплаты (п. 2 ст. 309 НК, «независимый агент» в п. 9 ст. 306 НК). Напротив, если бы клиент сам регулярно подписывал контракты/согласовывал существенные условия от имени компании ОАЭ с территории РФ без статуса независимого агента (зависимый агент), это могло бы создать постоянное представительство и привести к налогообложению её прибыли в РФ. Простое подписание контрактов по детальным письменным инструкциям компании само по себе подготовительной деятельностью постоянное представительство не создаёт (пп. 5 п. 4 ст. 306 НК).

Вывод: Аккредитация представительства для подписания договора не требуется. Чтобы не создавать постоянное представительство и не платить налог на прибыль в РФ, важно, чтобы брокеры действовали как независимые агенты в рамках своей обычной деятельности, а сам клиент не подписывал контракты от имени компании с территории РФ как зависимый агент. Рекомендуется зафиксировать в договоре, что агенты действуют от своего имени или как независимые брокеры.

Валютное регулирование расчётов с брокерами (резидентами)

Компания ОАЭ — нерезидент, российские брокеры — резиденты. Валютные операции между резидентами и нерезидентами (включая выплату агентского вознаграждения за рубеж и зачисления от брокеров) применительно к этой ситуации в общем порядке осуществляются без ограничений, кроме прямо поименованных случаев (ст. 6, 7, 8, 11 ФЗ № 173-ФЗ).

1. резиденты: а) физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации; (В редакции Федерального закона от 28.12.2017 № 427-ФЗ) б) постоянно проживающие в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства; в) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением иностранных юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с Федеральным законом "О международных компаниях" ; (В редакции федеральных законов от 03.08.2018 № 293-ФЗ, от 02.12.2019 № 398-ФЗ, от 14.07.2022 № 353-ФЗ) г) находящиеся за пределами территории Российской Федерации филиалы, представительства и иные подразделения резидентов, указанных в подпункте "в" настоящего пункта; д) дипломатические представительства, консульские учреждения Российской Федерации, постоянные представительства Российской Федерации при международных (межгосударственных, межправительственных) организациях, иные официальные представительства Российской Федерации и представительства федеральных органов исполнительной власти, находящиеся за пределами территории Российской Федерации; (В редакции Федерального закона от 28.12.2017 № 427-ФЗ) е) Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, которые выступают в отношениях, регулируемых настоящим Федеральным законом и принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами и другими нормативными правовыми актами; 7) нерезиденты: а) физические лица, не являющиеся резидентами в соответствии с подпунктами "а" и "б" пункта 6 настоящей части; б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;
   — п. 6 пп. б, 7 подп. б ст. 1, ст. 6 ФЗ № 173-ФЗ

По смыслу п. 1 ст. 6 ФЗ № 173-ФЗ расчёты между российской (резидент) и компанией ОАЭ (нерезидент) по агентскому договору за услуги/посредничество — обычная валютная операция; специального счёта или резервирования для неё не требуется, поскольку ограничения по ст. 7, 8, 11 касаются иных категорий операций движения капитала. Резидент обязан через уполномоченный банк оформлять расчёты с нерезидентом и представлять органам валютного контроля подтверждающие документы по договору.

Вывод: Какой-либо блокировки для расчётов компании ОАЭ с российскими брокерами по агентскому договору нет — это операции между резидентом и нерезидентом без ограничений. Резидентная сторона (брокер) должна проводить платежи через уполномоченный банк с представлением документов по договору валютного контроля.

Оформление и срок доверенности подписанта от компании ОАЭ

Если клиент не является органом (директором) компании ОАЭ по праву ОАЭ, альтернатива прямая — оформить от имени компании доверенность на его имя. Доверенность от имени иностранного юридического лица, составленная за рубежом, должна быть легализована либо апостилирована (ОАЭ — участник Гаагской конвенции 1961 г.) и переведена на русский язык; российский контрагент вправе удостовериться в полномочиях по этому документу (ст. 182, 185.1 ГК — цитированы в блоке 1).

1. Если в доверенности не указан срок ее действия, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. (В редакции Федерального закона от 07.05.2013 № 100-ФЗ) Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна. 2. Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная для совершения действий за границей и не содержащая указание о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом, выдавшим доверенность.
   — ст. 186 ГК РФ, п. 1

Это означает: если в проекте договора подписант не указан, правильное решение — либо указать орган компании (директора по выписке из реестра ОАЭ), либо приложить доверенность с апостилем. Доверенность без указания срока действует один год, без даты совершения — ничтожна; поэтому дату оформления и объём полномочий (право подписывать агентские договоры, согласовывать условия, совершать расчёты) надо фиксировать явно.

Вывод: Если клиент не директор компании, ему нужна доверенность от компании ОАЭ с апостилем/легализацией и переводом, с указанием даты и объёма полномочий; срок доверенности — либо указанный в ней, либо один год, если срок не указан.