Может ли участник с 51% назначить нового директора без согласия второго учредителя с 49%, если старый уволился, и как оформить решение для налоговой

Достаточно ли 51% голосов для назначения нового директора

Вопрос об образовании единоличного исполнительного органа (директора) и о досрочном прекращении полномочий прежнего директора закон относит к компетенции общего собрания участников, если уставом он не передан совету директоров. У вас в уставе, по вашим словам, совет директоров не предусмотрен и вопрос закреплён за общим собранием — значит, решает именно собрание.

1. образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
   — подп. 4 п. 2 ст. 33 ФЗ об ООО

Голосование по этому вопросу идёт по долям в уставном капитале, то есть ваши 51% — это 51 голос из 100.

Каждый участник общества при принятии решений общим собранием участников общества имеет число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Устав общества может содержать отличные от установленных настоящим Федеральным законом положения о порядке подготовки к проведению заседания или заочного голосования для принятия решений общим собранием участников общества, порядке проведения указанных заседания или заочного голосования и порядке принятия решений общим собранием участников общества, в том числе способе принятия решений общим собранием участников общества (заседание или заочное голосование), порядке определения числа голосов участников общества при принятии решений общим собранием участников общества, способах, позволяющих достоверно установить лиц, принимающих дистанционное участие в заседании, и способах подписания бюллетеней для голосования в электронной форме, при условии, что данные положения не лишают лиц, имеющих право голоса при принятии решений общим собранием участников общества, права участвовать в их принятии и получать информацию о проведении заседания или заочного голосования. Данные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении либо внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому единогласно всеми участниками общества.
— абз. 5 п. 1 ст. 32 ФЗ об ООО

Ключевая норма о большинстве: повышенное большинство (не менее 2/3) требуется только по вопросам подп. 2 п. 2 ст. 33 (изменение устава, капитала и т.п.) и по вопросам, прямо названным в уставе. Избрание директора в этот перечень не входит — оно попадает в категорию «остальных решений».

Решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия решений по указанным вопросам не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества. Решения по вопросам, указанным в подпункте 11 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, принимаются всеми участниками общества единогласно. Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.
— п. 7 ст. 37 ФЗ об ООО

Отсюда: для избрания директора и прекращения полномочий старого достаточно простого большинства от общего числа голосов участников общества — 51% хватает. Согласие второго участника (49%) для самого решения не требуется. Юридически значимое условие: собрание должно быть правомочным (вы участвуете — 51%, кворум есть), вопрос должен быть в повестке, а порядок созыва — соблюдён. Обратная проверка: если устав всё же содержит фразу вроде «решения по вопросам образования исполнительных органов принимаются большинством не менее двух третей / единогласно», то 51% недостаточно и без второго участника решение принять нельзя — тогда нужен либо пересмотр устава (2/3, т.е. тоже без него не выйдет), либо переговоры, либо судебный путь (см. блок 4). Формулировку устава в части «иных вопросов, по которым требуется большее число голосов» нужно проверить дословно перед собранием.

Вывод: при типовом уставе (без повышенных требований) вы как участник с 51% вправе единолично принять решение о досрочном прекращении полномочий прежнего директора и об избрании нового — согласие участника с 49% для этого не требуется, решение не становится недействительным только из-за его отсутствия на собрании или отказа подписать протокол. Если же устав требует 2/3 или единогласия, назначить директора без второго участника нельзя.

Форма решения: нотариус обязателен, «протокол без второго участника» не подойдёт

Даже правильное по голосам решение ничтожно/недоказуемо, если не соблюдена форма его подтверждения. Общее правило — нотариальное удостоверение и решения, и состава участников, присутствовавших при принятии; альтернатива (подписание протокола всеми или частью участников, технические средства и т.п.) работает только если она прямо предусмотрена уставом либо единогласным решением участников.

Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения на заседании и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении: (В редакции федеральных законов от 18.03.2019 № 34-ФЗ, от 28.06.2021 № 225-ФЗ) 1) публичного акционерного общества лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии (пункт 4 статьи 97); 2) непубличного акционерного общества путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии; 3) общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
— п. 3 ст. 67.1 ГК РФ

Более того, для избрания директора нотариальное удостоверение факта принятия решения стало прямо обязательным в силу закона, и уставом это не обходится.

Факт принятия решения об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа общества должен быть нотариально удостоверен. Указанное положение не применяется к обществам, являющимся кредитными организациями, некредитными финансовыми организациями, специализированными обществами, созданными в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 08.08.2024 № 287-ФЗ) Договор между обществом и его единоличным исполнительным органом подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на заседании общего собрания участников общества, на котором принято решение об избрании единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение вопроса об образовании единоличного исполнительного органа общества отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 287-ФЗ) (Пункт в редакции Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ) 2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона. 3.
— абз. 2 п. 1 ст. 40 ФЗ об ООО

Это снимает ваш вопрос «второй учредитель не хочет подписывать протокол»: его подпись на протоколе вообще не нужна и не является условием действительности. Нотариус удостоверяет факт принятия решения и состав присутствовавших — вы (51%) присутствуете и голосуете «за», второй участник либо не является, либо является и голосует «против»; в обоих случаях решение принято. Нотариусу нужны: устав, выписка из ЕГРЮЛ, список участников, документы о созыве (уведомление + доказательства направления), текст решения, паспорт, и — при участии представителя — доверенность по п. 3 и 4 ст. 185.1 ГК РФ или нотариальная.

Если в уставе (или в единогласном решении участников) всё же прописан иной способ подтверждения — например, подписание протокола всеми участниками — то при отказе второго участника подписывать этот способ неприменим, и следует идти нотариальным путём как основным. Решение, принятое с нарушением формы подтверждения, оспоримо, а по разъяснениям высшей инстанции отсутствие нотариального удостоверения при отсутствии альтернативы в уставе влечёт ничтожность.

Вывод: оформляйте решение об избрании директора через нотариальное удостоверение (нотариус подтверждает решение и состав участников) — подпись второго участника на протоколе не требуется, а его отсутствие не порок. Оформлять «протокол за подписью одного участника» без нотариуса нельзя — это прямой риск ничтожности решения и, как следствие, отказа/оспаривания регистрации.

Процедура созыва и проведения собрания — то, что реально может «убить» решение

Свобода большинства ограничена процедурой: нарушение порядка созыва и проведения — самое частое основание для успешного иска об оспаривании.

Участник, обладающий не менее 1/10 голосов, вправе требовать проведения внеочередного заседания; вы с 51% такое право имеете безусловно.

1. Внеочередное заседание или заочное голосование для принятия решений общим собранием участников общества проводится исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудиторской организации (индивидуального аудитора) общества, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, если уставом общества не предусмотрено меньшее количество голосов для предъявления требования. Подготовка к проведению внеочередного заседания или заочного голосования осуществляется исполнительным органом общества.
   — п. 1 ст. 35 ФЗ об ООО

Уведомить всех участников нужно не позднее чем за 30 дней (уставом могут быть установлены более короткие сроки — проверьте устав).

1. Орган или лица, осуществляющие подготовку к проведению и проведение заседания или заочного голосования для принятия решений общим собранием участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до даты проведения заседания или до даты окончания приема документов, содержащих сведения о голосовании, при проведении заочного голосования уведомить об этом каждого участника общества регистрируемым почтовым отправлением по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным настоящим Федеральным законом или уставом общества.
   — п. 1 ст. 36 ФЗ об ООО

Повестка обязательна: решать можно только вопросы, указанные в уведомлении (исключение — если участвуют все участники).

1. Общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, указанной в уведомлении в соответствии с пунктами 2 и 2 1 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в заседании общего собрания участников общества принимают участие все участники общества.
   — п. 6 ст. 37 ФЗ об ООО

Регистрация участников перед открытием, ведение протокола, выбор председательствующего — всё это фиксируется; председательствующий затем подписывает трудовой договор с новым директором.

Участники общества вправе принимать участие в заседании общего собрания участников общества лично или через своих представителей. Представители участников общества должны предъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия. Доверенность, выданная представителю участника общества, должна быть оформлена в соответствии с требованиями пунктов 3 и 4 статьи 185 1 Гражданского кодекса Российской Федерации или удостоверена нотариально. Незарегистрировавшийся участник общества (представитель участника общества) не вправе принимать участие в голосовании на заседании общего собрания участников общества. 3. Заседание общего собрания участников общества открывается в указанное в уведомлении о его проведении время или, если все участники общества уже зарегистрированы, ранее. 4. Заседание общего собрания участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества, либо, если уставом общества предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.
— абз. 1 п. 2 ст. 37 ФЗ об ООО

Председательствующим на заседании общего собрания участников общества является председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества, если уставом общества предусмотрено его образование. В ином случае лицо, открывающее такое заседание, проводит выборы председательствующего из числа участников общества. Если уставом общества не предусмотрено иное, при голосовании по вопросу об избрании председательствующего каждый участник общества имеет один голос, а решение по указанному вопросу принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, зарегистрировавшихся для участия в таком заседании.
— п. 5 ст. 37 ФЗ об ООО

Практический смысл: если прежний директор уже уволился/саботирует и не созывает собрание, вы созываете его сами (п. 1, 7 ст. 35 ФЗ об ООО), направляете второму участнику уведомление заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении по адресу из списка участников (сохраняете квитанцию и опись), проводите заседание, регистрируетесь, голосуете, приглашаете нотариуса. Отказ второго участника прийти или подписать — не препятствие: кворум у вас есть.

Нужно учесть и трудовой аспект: прежний директор вправе досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив работодателя письменно не позднее чем за месяц.

Руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц.
— ст. 280 ТК РФ

Поэтому решение о досрочном прекращении полномочий и об избрании нового директора удобно принять с датой вступления в силу не ранее истечения этого срока (либо по соглашению — раньше), а сам факт подачи заявления удостоверить. Если заявление директор отзовёт до истечения срока предупреждения, он вправе продолжить работу — в этом случае его всё равно можно досрочно освободить решением собрания (подп. 4 п. 2 ст. 33 ФЗ об ООО), поскольку это право собрания ничем не ограничено.

Вывод: назначайте директора решением собрания, созванного с соблюдением 30-дневного (или уставного) срока уведомления каждого участника заказным письмом, с повесткой, нотариальным удостоверением и протоколом; отсутствие второго участника и его отказ подписать протокол процедуру не блокируют. Полномочия прежнего директора прекращайте с учётом месячного срока предупреждения по ст. 280 ТК РФ.

Риск оспаривания вторым участником и что его «обезвреживает»

Второй участник, не участвовавший в собрании или голосовавший против, вправе оспорить решение в арбитражном суде — но только по ограниченным основаниям и в короткий срок.

1. Решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. (В редакции Федерального закона от 19.07.2009 № 205-ФЗ) 2. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества. 3. Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, коллегиального исполнительного органа общества или управляющего, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества. Абзац.
   — п. 1 ст. 43 ФЗ об ООО

1. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества. 3. Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, коллегиального исполнительного органа общества или управляющего, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника общества. Абзац. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ) (Утратил силу - Федеральный закон от 19.07.2009 № 205-ФЗ) Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло за собой причинение убытков обществу или данному участнику общества либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них. (Дополнение абзацем - Федеральный закон от 19.07.2009 № 205-ФЗ) 4.
   — п. 2 ст. 43 ФЗ об ООО

Срок на оспаривание — два месяца с момента, когда участник узнал или должен был узнать о решении; пропущенный срок не восстанавливается.

1. Заявление участника общества о признании решения общего собрания участников общества и (или) решений иных органов управления обществом недействительными может быть подано в суд в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Предусмотренный настоящим пунктом срок обжалования решения общего собрания участников общества, решений иных органов управления обществом в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если участник общества не подавал указанное заявление под влиянием насилия или угрозы. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 19.07.2009 № 205-ФЗ) 5. Признание недействительным решения совета директоров (наблюдательного совета) общества о проведении заседания или заочного голосования для принятия решений общим собранием участников общества не влечет за собой недействительности решений общего собрания участников общества. Нарушения настоящего Федерального закона и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, допущенные при подготовке к проведению заседания или заочного голосования для принятия решений общим собранием участников общества, оцениваются судом при рассмотрении иска об обжаловании соответствующего решения общего собрания участников общества.
   — п. 4 ст. 43 ФЗ об ООО

Ничтожно решение, принятое при отсутствии кворума, по вопросу вне повестки (если участвовали не все), без необходимого большинства или по вопросу вне компетенции собрания.

1. Решения общего собрания участников общества, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня заседания или заочного голосования (за исключением случая, если в заседании или в заочном голосовании принимали участие все участники общества), либо без необходимого для принятия решения большинства голосов участников общества, а также решения общего собрания участников общества, противоречащие основам правопорядка или нравственности, ничтожны. (Дополнение пунктом - Федеральный закон от 19.07.2009 № 205-ФЗ) (В редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 287-ФЗ)
   — п. 6 ст. 43 ФЗ об ООО

Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно: 1) принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в заседании или заочном голосовании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества; (В редакции Федерального закона от 28.06.2021 № 225-ФЗ) 2) принято при отсутствии необходимого кворума; 3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания; 4) противоречит основам правопорядка или нравственности.
— ст. 181.5 ГК РФ

Понимание этой связки даёт вам защиту по каждому риску: (1) кворум есть — 51% от общего числа голосов; (2) вопрос в повестке — включаем «прекращение полномочий директора» и «избрание директора» дословно в уведомление; (3) большинства хватает — простое большинство; (4) компетенция соблюдена — уставом вопрос не передан совету директоров. Кроме того, суд вправе оставить решение в силе, если голос участника не мог повлиять на результат (49% против 51% — как раз этот случай) и нарушения несущественны. Обратная ветка: если нарушена форма подтверждения (нет нотариального удостоверения и нет альтернативы в уставе), решение ничтожно вне зависимости от двухмесячного срока — риск не снимается большинством.

По разъяснениям Пленума ВС РФ (постановление от 23.06.2015 № 25, п. 107) отсутствие нотариального удостоверения при отсутствии иного способа, предусмотренного уставом или единогласным решением, влечёт ничтожность решения — то есть форма важнее арифметики голосов.

Вывод: риск есть, но он управляем: при соблюдении повестки, кворума, простого большинства и нотариальной формы второму участнику с 49% крайне трудно добиться отмены — его голос не мог повлиять на итог, а срок оспаривания составляет два месяца с момента, когда он узнал о решении. Иск рассматривается арбитражным судом по месту нахождения общества.

Как оформить и подать документы, чтобы налоговая зарегистрировала смену директора

Смена директора — это изменение сведений ЕГРЮЛ, не связанное с уставом: подаётся заявление по утверждённой форме (сейчас — Р13014), подписанное заявителем, с подтверждением достоверности сведений.

1. Для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.
   — п. 2 ст. 17 ФЗ № 129-ФЗ

Заявителем при смене руководителя выступает новый директор (как лицо, чьи сведения вносятся и которое приобретает полномочия); подпись заявителя свидетельствуется нотариально, и нотариус сам направляет заявление в регистрирующий орган в рамках одного нотариального действия.

В случае свидетельствования подлинности подписи заявителя на заявлении о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц, в связи с избранием (назначением) лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, представление такого заявления осуществляется нотариусом, засвидетельствовавшим подлинность подписи заявителя на заявлении о государственной регистрации, в рамках одного нотариального действия в день нотариального свидетельствования подлинности подписи заявителя на таком заявлении.
— абз. 8 п. 1 ст. 9 ФЗ № 129-ФЗ

Основания для отказа, которые надо исключить: подписание заявления неуполномоченным лицом (например, прежним директором, чьи полномочия прекращены, или вами как участником вместо директора).

д) подписания неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц;
— подп. «д» п. 1 ст. 23 ФЗ № 129-ФЗ

И второй риск: если второй участник заявит возражение либо в регистрирующий орган поступит судебный акт с запретом регистрационных действий, регистрация будет приостановлена/отказана — поэтому важно успеть с нотариальным решением и не давать повода для судебного обеспечения.

м) если в течение срока, установленного для государственной регистрации, но до внесения записи в соответствующий государственный реестр или принятия решения об отказе в государственной регистрации в регистрирующий орган поступит судебный акт или акт судебного пристава-исполнителя, содержащие запрет на совершение регистрирующим органом определенных регистрационных действий , либо сформированное в Едином реестре сведений о гражданах
— подп. «м» п. 1 ст. 23 ФЗ № 129-ФЗ

Пакет документов: нотариально удостоверенное решение об избрании директора (и о прекращении полномочий прежнего), устав в актуальной редакции, документы о созыве, заявление Р13014 с нотариальным свидетельствованием подписи нового директора — нотариус направляет его в ФНС электронно; госпошлина за внесение изменений сведений ЕГРЮЛ при смене руководителя не уплачивается. Срок регистрации — по ст. 8 ФЗ № 129-ФЗ (пять рабочих дней).

Вывод: регистрация проходит при совокупности: нотариальное решение об избрании, заявление Р13014 от нового директора с нотариальным свидетельствованием его подписи (нотариус сам отправляет документы в ФНС), отсутствие возражений/запретов. Согласие и подпись второго участника для налоговой не требуются — требуется документ, подтверждающий решение, принятое в установленном порядке, то есть нотариально удостоверенное.

Если второй участник блокирует управление обществом: исключение участника как крайняя мера

Когда поведение участника делает невозможной или существенно затрудняет деятельность общества, закон даёт другой участник(ам) с долей не менее 10% право требовать его исключения в судебном порядке.

{c25}

Для вас это резервный, а не основной путь: исключение — исключительная мера, требующая доказательств грубого нарушения обязанностей либо действий (бездействия), делающих деятельность общества невозможной (систематическая блокировка решений, причинение убытков и т.п.). Один отказ подписать протокол по вопросу, который решается простым большинством, для исключения недостаточен — и суд, скорее всего, расценит такое требование как злоупотребление (ст. 10 ГК РФ) с отказом в защите.

Вывод: путь «назначить директора через исключение второго участника» для описанной ситуации не нужен и несоразмерен — назначение проходит большинством голосов. К иску об исключении прибегают, только если участник систематически блокирует деятельность общества и это документировано; такой иск подаётся в арбитражный суд по месту нахождения общества.