Кроме того, ст. 40 Закона об ООО закрепляет, что договор между обществом и единоличным исполнительным органом подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании, или участником, уполномоченным решением общего собрания. Само решение об избрании директора должно быть нотариально удостоверено. В нашем случае единственный участник в своём письменном решении должен указать, на какой срок избирается директор, и уполномочить себя (или иное лицо) на подписание трудового договора. Без такого решения заключение договора будет противоречить порядку, установленному законом.
- Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества... Факт принятия решения об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа общества должен быть нотариально удостоверен. ... Договор между обществом и его единоличным исполнительным органом подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на заседании общего собрания участников общества, на котором принято решение об избрании единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества...
— Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 40
В отношении даты и реквизитов трудового договора необходимо исходить из того, что трудовые отношения возникают на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с ТК РФ. Как следует из ст. 16 ТК РФ, трудовые отношения могут возникать в результате избрания на должность. При этом ст. 275 ТК РФ устанавливает, что трудовой договор с руководителем заключается на основании решения уполномоченного органа юридического лица. Поскольку решение о назначении директора будет принято в 2026 году, трудовой договор следует датировать 2026 годом. Указание в нём даты первоначального назначения (2018) или дат устных «продлений» недопустимо, так как они не подтверждены надлежащими корпоративными решениями. Дата начала работы может быть определена сторонами (например, со дня подписания договора или иная дата, но не ранее даты принятия решения единственным участником). Если стороны желают оформить фактические трудовые отношения, сложившиеся до 2026 года, это потребует отдельного урегулирования с учётом положений ст. 67 ТК РФ о фактическом допущении к работе, но в данном случае такая конструкция сопряжена с рисками, так как допущение к работе должно быть осуществлено уполномоченным лицом.
Трудовые отношения возникают на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с настоящим Кодексом. В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате: избрания на должность; назначения на должность или утверждения в должности.
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 16
Трудовой договор с руководителем организации может быть заключен на неопределенный срок либо по соглашению сторон на определенный срок (срочный трудовой договор) в соответствии с частью второй статьи 59 настоящего Кодекса. ... Трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое).
— Трудовой кодекс Российской Федерации, ст. 275
Риски, связанные с отсутствием письменных решений о продлении полномочий в 2019 и 2024 годах, заключаются в том, что с момента истечения первоначального пятилетнего срока (2018 + 5 лет = 2023) директор юридически не имел надлежащих полномочий. Согласно ст. 53 ГК РФ, юридическое лицо действует через свои органы, порядок образования которых определяется законом. Действия директора, совершённые без законных оснований, могут быть признаны совершёнными от имени неуполномоченного лица, что влечёт риск оспаривания сделок (ст. 183 ГК РФ) и неблагоприятные налоговые последствия. Для минимизации рисков единственному участнику следует принять письменное решение, которым не только назначить директора на новый срок и заключить трудовой договор, но и одобрить (подтвердить) действия директора, совершённые в период отсутствия надлежащего оформления. Такое одобрение может быть включено в то же решение. Однако переоформлять полномочия задним числом (например, датировать решение 2019 или 2024 годом) недопустимо — это будет подлогом. Поэтому оптимальным вариантом является принятие нового решения в 2026 году, заключение трудового договора с указанием текущей даты и урегулирование предыдущего периода путём письменного оформления фактической работы (например, составление акта о фактической работе и выплата заработной платы за прошлое время, но с учётом налоговых последствий).
В целом, все указанные нормы в совокупности подтверждают необходимость предварительного письменного решения единственного участника (с нотариальным удостоверением факта его принятия), дату трудового договора — 2026 год, и отсутствие легитимности устных продлений, что требует их замены новым решением.
