Иконка поиска
Логотип Все адвокаты
Вопрос
Корпоративные сделки

Структурирование АО с несколькими классами привилегированных акций (фиксированный дивиденд, плавающая ставка, привязка к прибыли дочерней компании): законность и защита прав миноритарных акционеров

Краткий ответ

Ваша ситуация отличается?Опишите её своими словами — Нейроадвокат ответит за 5 минут
Опишите ситуацию своими словами — ответ за 5 минут

Рекомендуемые действия

  1. 1
    Проверьте, чтобы совокупная номинальная стоимость всех трех типов префов не превышала 25% уставного капитала АО «Холдинг».
  2. 2
    Пропишите в уставе точную формулу расчета дивиденда для типа, привязанного к чистой прибыли дочерней компании (например, % от РСБУ).
  3. 3
    Если дочернее общество существует и подконтрольно АО «Холдинг» (в фабуле не указано, но может быть создано или уже есть): Закрепите в уставе обязанность дочернего общества предоставлять отчетность, подтверждающую прибыль, до даты выплаты дивидендов.
  4. 4
    Включите защитный механизм для владельцев префов с привязкой к прибыли дочки (право голоса или минимальный дивиденд при убытках).
  5. 5
    Определите в уставе очередность выплат дивидендов по каждому классу префов, обеспечив приоритет всех префов перед обыкновенными акциями.
  6. 6
    Проверьте, что объявленный дивиденд по любому типу не превышает чистую прибыль самого АО «Холдинг» и не нарушает требования к стоимости чистых активов.

Документы и доказательства

  • Устав АО «Холдинг» с исчерпывающим описанием порядка расчета дивидендов для каждого из трех типов привилегированных акций.
  • Если дочерняя компания существует и ведёт бухгалтерский учёт по РСБУ: Бухгалтерская отчетность дочерней компании по РСБУ, подтверждающая размер чистой прибыли для расчета дивидендов по третьему типу префов.
  • Если дочернее общество существует и готово дать такое обязательство: Письменное обязательство дочернего общества о предоставлении заверенных копий отчетности акционерам — владельцам соответствующего типа префов.
  • Расчет совокупной номинальной стоимости всех трех классов привилегированных акций для подтверждения соблюдения 25-процентного лимита от уставного капитала.
  • Протокол общего собрания акционеров или решение единственного акционера об утверждении устава с указанием очередности выплат по каждому классу префов.

  • Сроки и риски

    • Убедитесь, что совокупная номинальная стоимость всех трёх типов префов не превышает 25% уставного капитала АО «Холдинг» (ст. 102 ГК РФ).
    • Проверьте, что дивиденды по каждому типу префов выплачиваются только из чистой прибыли самого АО «Холдинг» (ст. 42 Закона об АО).
    • Обеспечьте равенство прав всех акционеров внутри каждого типа префов (ст. 25 Закона об АО).

  • Чего не делать

    • Не включайте в устав неопределённые или двусмысленные формулы расчёта дивидендов по каждому типу префов.
    • Не допускайте превышения совокупной номинальной стоимости всех привилегированных акций свыше 25% уставного капитала.
    • Не устанавливайте разные объёмы прав или дивиденды для акций одного и того же типа префов.
    • Не привязывайте дивиденды к прибыли дочерней компании без чёткого указания стандарта отчётности и порядка её раскрытия.
    • Не игнорируйте необходимость защитных механизмов для владельцев префов с привязкой к прибыли дочки на случай её убыточности.
    • Не принимайте решение о выплате дивидендов, если это приведёт к нарушению требований к стоимости чистых активов общества.

  • Когда нужен адвокат

    • Привлекайте адвоката для финальной экспертизы устава, если совокупная номинальная стоимость всех трёх типов префов приближается к 25% уставного капитала — ошибка сделает положения ничтожными.
    • Обратитесь к адвокату, если не можете однозначно прописать в уставе формулу расчёта дивиденда по типу, привязанному к прибыли дочерней компании — риск признания условия неопределённым и неисполнимым.
    • Консультируйтесь с адвокатом при разработке защитного механизма для владельцев префов с привязкой к прибыли дочки (например, право голоса при невыплате) — иначе суд может признать дивиденд «пустым».
    • Привлеките адвоката, если планируете установить очерёдность выплат между разными типами префов — требуется точное соблюдение приоритета всех префов перед обыкновенными акциями.
    • Закажите правовую экспертизу у адвоката, если устав не содержит механизма раскрытия отчётности дочерней компании для расчёта дивидендов — это создаёт риск злоупотреблений со стороны контролирующих акционеров.
    • Обратитесь к адвокату для проверки, не нарушает ли ни один из типов префов ограничение на выплату дивидендов из чистой прибыли самого АО «Холдинг» (ст. 42, 43 Закона об АО).

Столкнулись с похожей ситуацией?

Подробно опишите детали, и Нейроадвокат подберёт решение

Развёрнутый ответ Нейроадвоката

Ситуация заключается в том, что группа лиц намеревается учредить акционерное общество с нетривиальной структурой капитала. Планируется ввести три различных класса (типа) привилегированных акций, каждый из которых будет иметь собственный, уникальный механизм определения размера дивиденда. В уставе уже закреплены эти положения, однако у инициаторов возникли обоснованные сомнения в легитимности такой конструкции с точки зрения корпоративного права и соблюдения прав участников.

Юридически значимыми обстоятельствами здесь являются:

  1. Факт учреждения АО с эмиссией привилегированных акций разных типов. Российское законодательство (Гражданский кодекс, Закон об АО) прямо допускает существование нескольких типов привилегированных акций в одном обществе, но при соблюдении ряда императивных правил. Главное ограничение — номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала. Нарушение этого порога влечет ничтожность соответствующих положений устава.
  2. Различный порядок определения дивидендов. Сама по себе дифференциация дивидендных условий (фиксированный процент, плавающая ставка, привязка к прибыли дочерней компании) не является незаконной. Однако она должна быть четко и однозначно прописана в уставе. Ключевой риск: если порядок расчета по какому-либо типу оказывается неопределенным (например, нет обязательства дочерней компании раскрывать свою прибыль или ее расчет непрозрачен), акционер может оспорить отказ в выплате дивидендов или потребовать их расчета иным способом.
  3. Возможное ущемление прав миноритарных акционеров. В рассматриваемой конструкции возникает конфликт интересов между владельцами обыкновенных и привилегированных акций, а также между владельцами разных типов префов. Например, если дивиденд по третьему типу префов привязан к прибыли дочерней компании (которая может быть убыточной), это может лишить таких префов всякой доходности, в то время как другие типы префов и обыкновенные акции могут получать дивиденды. Это не является прямым нарушением закона, но создает риск злоупотребления правом.
  4. Определение объема прав по каждому типу. Закон устанавливает, что привилегированные акции одного типа предоставляют одинаковый объем прав. Следовательно, все владельцы, например, «плавающих» префов, должны получать равный дивиденд. Отклонение от этого принципа (разные дивиденды внутри одного типа) было бы незаконным.
  5. Проблема привязки дивиденда к показателям третьего лица (дочерней компании). Это наиболее сложный аспект. Закон не содержит прямого запрета на такую привязку. Однако такая конструкция требует крайне аккуратного юридического оформления. Во-первых, необходимо закрепить в уставе обязательство дочернего общества раскрывать данные о своей чистой прибыли самому АО «Холдинг». Во-вторых, сам размер прибыли должен исчисляться по четким, недвусмысленным правилам (по РСБУ или МСФО). В противном случае, владелец такого префа рискует никогда не получить дивиденд, что может быть признано судом нарушением его прав, так как дивиденд становится «пустым», необязательным к выплате.
  6. Права голоса. По общему правилу, привилегированные акции не дают права голоса. Однако есть исключения (например, при невыплате дивидендов или при решении вопросов о реорганизации, ликвидации). Ваш проект должен четко определить, в каких случаях каждый тип префов получает право голоса. Особенно важно это для типа, привязанного к прибыли дочерней компании — необходимо прописать сценарии, при которых его владельцы смогут повлиять на принятие решений, если дивиденды не выплачиваются.

Таким образом, перед нами нестандартная корпоративная структура, внутренне не противоречащая закону, но требующая исключительной точности в уставных формулировках и крайне высокой степени защиты от злоупотреблений со стороны контролирующих акционеров. Правовое регулирование здесь балансирует между свободой договора (принципом корпоративного права) и защитой прав инвесторов (миноритарных акционеров).

Согласно пункту 1 статьи 25 Федерального закона «Об акционерных обществах», акционерное общество вправе размещать несколько типов привилегированных акций. Это прямо допускает создание трёх классов префов, как вы запланировали для АО «Холдинг»: с фиксированным дивидендом 8%, с плавающим дивидендом (ключевая ставка + 2%) и с дивидендом, зависящим от чистой прибыли дочерней компании. Однако необходимо соблюсти ограничение пункта 3 этой же статьи: номинальная стоимость всех размещённых привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала. Применительно к вашей ситуации это означает, что общая номинальная стоимость всех трёх классов префов в совокупности не может быть больше четверти уставного капитала АО «Холдинг». Кроме того, пункт 2 требует, чтобы номинальная стоимость и объём прав по акциям одного типа были одинаковыми — внутри каждого из трёх классов все акции должны быть равны.

  1. Общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. 2. Номинальная стоимость привилегированных акций одного типа и объем предоставляемых ими прав должны быть одинаковыми. 3. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала.
    — Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 25

Статья 32 того же закона определяет, что в уставе для каждого типа привилегированных акций должны быть установлены размер дивиденда и/или ликвидационная стоимость, причём размер дивиденда может определяться в твердой денежной сумме, в процентах к номинальной стоимости, либо может быть установлен порядок его определения (в том числе минимальный размер). Для вашего первого класса (8% от номинала) это прямое указание процента, что соответствует требованиям. Для второго класса (ключевая ставка + 2%) устав должен закрепить порядок расчёта, например, как «размер дивиденда определяется как сумма ключевой ставки Банка России, действовавшей на дату объявления дивидендов, и двух процентных пунктов» — такой порядок законом допускается. Для третьего класса (зависимость от чистой прибыли дочернего общества) закон не содержит прямого запрета на привязку к прибыли дочерней компании; однако размер дивиденда или порядок его определения должны быть установлены в уставе. Привязка к чистой прибыли дочернего общества может быть сформулирована как «дивиденд выплачивается в размере, равном проценту от чистой прибыли АО «Дочка», определённой по данным её бухгалтерской отчётности». Это допустимо, поскольку закон не ограничивает источник показателя, но сам дивиденд будет выплачиваться из чистой прибыли АО «Холдинг», что следует из статьи 42.

В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения или минимальный размер дивиденда, в том числе в процентах от чистой прибыли общества.
— Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 32

Пункт 2 статьи 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» устанавливает, что источником выплаты дивидендов является чистая прибыль самого общества. При этом для определённых типов привилегированных акций дивиденды могут выплачиваться также за счёт специальных фондов. Для вашего третьего класса, привязанного к прибыли дочерней компании, важно понимать: дивиденд по этим акциям фактически будет выплачиваться из чистой прибыли АО «Холдинг», а не напрямую из прибыли дочки. Однако устав может предусмотреть, что размер дивиденда рассчитывается исходя из показателей дочернего общества — это механизм определения размера, а не источник. Такое условие не противоречит закону, если сам дивиденд выплачивается из прибыли АО «Холдинг» и соблюдены ограничения, например, по достаточности чистой прибыли. Дополнительно, если общество создаст специальный фонд для выплат по префам третьего класса, закон это также допускает.

Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. 2. Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества.
— Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 42

Требования к содержанию устава конкретизированы в статьях 27 и 11 Федерального закона «Об акционерных обществах». В уставе АО «Холдинг» должны быть указаны количество, номинальная стоимость каждого типа акций и объём прав, предоставляемых привилегированными акциями каждого типа. Для ваших трёх классов необходимо детально описать: фиксированный дивиденд 8% — прямо указать процент и порядок выплаты; плавающий — зафиксировать формулу (ключевая ставка + 2%) или порядок её определения; третий — указать, что дивиденд рассчитывается как определённый процент от чистой прибыли дочерней компании, с отсылкой к порядку её определения. Такое описание обеспечит соблюдение принципа равного обращения внутри каждого типа: все акции одного класса имеют одинаковые права.

Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые размещенными привилегированными акциями каждого типа.
— Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 27

Устав общества должен содержать: количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев привилегированных акций каждого типа.
— Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 11

Статья 43 Федерального закона «Об акционерных обществах» устанавливает ограничения на выплату дивидендов, которые напрямую защищают права миноритарных акционеров. Общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов, если на момент выплаты имеются признаки банкротства, или стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда, или если общество не полностью оплатило уставный капитал. Для АО «Холдинг» эти ограничения действуют в отношении всех типов акций, включая все три класса префов. Кроме того, по привилегированным акциям дивиденды выплачиваются в первоочередном порядке по сравнению с обыкновенными — это также закреплено в статье 43. При структурировании нескольких классов префов важно соблюдать очерёдность: если в уставе указано, что по одному типу дивиденды выплачиваются раньше другого, это допустимо, но не должно нарушать преимущественного права всех префов перед обыкновенными акциями.

Статья 43 устанавливает ограничения на выплату дивидендов, включая условия, при которых общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по акциям, а также требования о выплате дивидендов по привилегированным акциям перед обыкновенными. Это полезно для оценки соблюдения прав миноритарных акционеров и соответствия законодательству при создании нескольких классов привилегированных акций.
— Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 43

Пункт 1 статьи 102 Гражданского кодекса РФ дублирует ограничение 25% для доли привилегированных акций в уставном капитале (с оговоркой, что публичное АО не может размещать префы с номиналом ниже, чем у обыкновенных). Поскольку в вашей ситуации речь идёт о непубличном АО «Холдинг», это дополнительное ограничение не применяется, но общее правило 25% действует в любом случае. Кроме того, пункт 3 статьи 102 ГК РФ перечисляет случаи, когда общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды (до полной оплаты уставного капитала, при превышении чистых активов и т.д.) — эти ограничения также применимы ко всем классам префов.

  1. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов. При этом публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.
  2. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды: до полной оплаты всего уставного капитала; если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов; в иных случаях, предусмотренных законом об акционерных обществах.
    — Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 102

Статья 98 ГК РФ, наряду со статьёй 11 Закона об АО, подтверждает обязанность указывать в уставе категории и типы выпускаемых акций и права акционеров-владельцев привилегированных акций каждого типа. Для вашего проекта устав должен чётко прописать все три типа прав, включая особенности дивидендных условий, а также порядок определения ликвидационной стоимости (если она отличается от дивиденда). Отсутствие таких сведений может сделать конструкцию недействительной.

Статья 98 ГК РФ устанавливает, что устав акционерного общества должен содержать сведения о категориях выпускаемых акций, их номинальной стоимости и количестве, а также о правах акционеров - владельцев привилегированных акций каждого типа. Это подтверждает допустимость создания нескольких классов привилегированных акций и требования к их описанию в уставе.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 98

Что касается права голоса владельцев каждого класса: по общему правилу, закреплённому в статье 32 Закона об АО, владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом (например, при решении вопросов о реорганизации, ликвидации, о внесении изменений в устав, ограничивающих права владельцев префов, или при невыплате дивидендов). Эти исключения распространяются на все типы префов одинаково, поэтому различия в дивидендных условиях не влияют на объём голосующих прав — все три класса не голосуют, если дивиденды выплачиваются в полном объёме. Если по какому-либо типу дивиденды не выплачены или выплачены не полностью, владельцы таких акций получают право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания до момента полной выплаты — это защитный механизм для миноритариев.

Ограничений на размер дивидендов по привилегированным акциям как таковых (в виде верхнего предела) закон не устанавливает, кроме общего правила: дивиденды выплачиваются из чистой прибыли, и их размер не может превышать чистую прибыль, направляемую на эти цели. При этом для вашего первого класса (8% от номинала) и второго (ключевая ставка + 2%) размер дивиденда может быть любым, если он не приводит к нарушению ограничений по чистым активам. Для третьего класса, привязанного к прибыли дочки, важно, чтобы фактический размер дивиденда, рассчитанный по формуле, не превышал чистую прибыль самого АО «Холдинг» в соответствующем периоде, иначе выплата будет невозможна. Устав может предусмотреть, что при недостаточности чистой прибыли дивиденд не выплачивается или выплачивается в минимальном размере — это допустимо, если такой порядок определён.

Законодательство прямо допускает создание нескольких типов привилегированных акций, а предложенные механизмы расчёта дивидендов (фиксированный, плавающий и привязанный к прибыли дочерней компании) не противоречат нормам статей 25 и 32 Закона об АО. Риск нарушения прав миноритарных акционеров возникнет только при неопределённости порядка расчёта выплат или несоблюдении 25-процентного ограничения доли префов в уставном капитале, поэтому при надлежащей конкретизации уставных формулировков структура является законной и жизнеспособной.

Рекомендуемые действия

  • Доработать устав, исчерпывающе прописав для каждого типа префов порядок определения размера дивиденда; для типа, привязанного к чистой прибыли дочерней компании – зафиксировать точную формулу (например, «X% от чистой прибыли Дочки по данным её бухотчётности по РСБУ»), а также источник и стандарт расчёта прибыли.
  • Прямо закрепить в уставе, что надлежаще заверенные копии отчётности дочернего общества, подтверждающие величину чистой прибыли, должны предоставляться акционерам — владельцам соответствующего типа префов до даты принятия решения о выплате дивидендов.
  • Включить защитный механизм для владельцев префов с привязкой к прибыли дочки на случай неполучения отчётности или убыточности «дочки» (например, предоставление им права голоса по всем вопросам, выплата минимального дивиденда или право требовать выкупа акций), чтобы условие не было признано судом неопределённым и «пустым».
  • Проконтролировать, чтобы совокупная номинальная стоимость всех трёх классов привилегированных акций в уставе не превышала 25% от уставного капитала, иначе соответствующие положения устава будут ничтожны.
  • Определить в уставе очерёдность выплат по каждому классу префов (если она предполагается) с соблюдением приоритета всех привилегированных акций перед обыкновенными; при этом внутри каждого типа права акционеров должны быть равными.
  • Проверить, что ни для одного из классов не допускается ситуация, когда объявленный дивиденд превышает доступную к распределению чистую прибыль самого АО «Холдинг» или приводит к нарушению требований к стоимости чистых активов.
  • Привлечь адвоката для правовой экспертизы итогового текста устава на предмет отсутствия неоднозначных толкований и соответствия сложившейся судебной практике, особенно в части привязки дивидендов к показателям третьего лица.