В представленной ситуации рассматривается закупка, проводимая в рамках Федерального закона № 44-ФЗ, предметом которой является «Поставка и ввод в эксплуатацию блока обработки видеоизображений для эндоскопа». Ключевая проблема заключается в двойственном определении предмета закупки: в извещении объект закупки указан как товар, тогда как в проекте контракта он квалифицирован как услуги, что порождает вопросы о соответствии документации требованиям законодательства и о статусе участника.
Юридически значимыми обстоятельствами являются следующие. Во-первых, согласно принципам контрактной системы, описание объекта закупки и условия контракта должны быть единообразными и не вводить участников в заблуждение. Несоответствие между извещением (купля-продажа товара) и проектом контракта (оказание услуг) может свидетельствовать о нарушении порядка описания объекта закупки, поскольку это влияет на применение правил о классификации, требованиях к участникам (например, наличие лицензий) и на объем обязательств. Такая ситуация затрагивает правоотношения, связанные с добросовестной конкуренцией и обеспечением прозрачности закупки, а также с порядком формирования документации по 44-ФЗ.
Во-вторых, заказчик включил в проект контракта требование о наличии лицензии на техобслуживание медицинской техники, сославшись на документ 293-22/233 (вероятно, постановление Правительства РФ о лицензировании). Это предполагает, что ввод в эксплуатацию, который может включать сборку, настройку и тестирование, квалифицируется заказчиком как работы (услуги) по техническому обслуживанию, подлежащие лицензированию. Таким образом, затронуты правоотношения по лицензированию отдельных видов деятельности. Для участника, не имеющего такой лицензии, это формирует условия, при которых он может быть не допущен к участию в закупке или признан не соответствующим требованиям, если суть закупаемых действий действительно относится к лицензируемым работам.
В-третьих, вопрос о передаче работ по техобслуживанию субподрядчику затрагивает правоотношения в сфере исполнения государственных контрактов, а именно возможность привлечения третьих лиц. Юридически значимо, будет ли лицензирование считаться обязательным требованием к самому исполнителю по контракту или же оно может быть реализовано через привлечение квалифицированного субподрядчика, что зависит от формулировок контракта и характера работ, которые необходимо выполнить лично.
Таким образом, спорная ситуация связана с неоднозначной квалификацией предмета закупки (товар или услуги/работы), что влечет за собой правовую неопределенность в отношении применения требований к участникам, в том числе о лицензировании, и условий исполнения контракта.
Определяющее значение для оценки правомерности действий заказчика имеет требование о соответствии извещения и проекта контракта. Согласно пункту 1 статьи 34 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (44-ФЗ), контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки. Таким образом, если в извещении объект закупки определён как товар («поставка и ввод в эксплуатацию блока обработки видеоизображений»), а в проекте контракта предмет внезапно переквалифицирован в «услуги по поставке и вводу в эксплуатацию», это прямое несоответствие существенному условию, а именно — предмету контракта. Такое расхождение нарушает принцип прозрачности и равенства участников, установленный статьёй 34 44-ФЗ, поскольку участники ориентируются на извещение при формировании заявки, а изменение предмета post factum лишает их возможности адекватно оценить требования к участникам (включая лицензионные). Дополнительно статья 42 44-ФЗ предписывает указывать в извещении наименование объекта закупки (товар, работа, услуга) отдельно. Если в извещении указан товар, а в контракте — услуги, это свидетельствует о нарушении порядка описания закупки.
Контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением, документацией о закупке, заявкой участника закупки, с которым заключается контракт...
— Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», ст. 34
Статья 42, пункт 1, подпункт 5: наименование объекта закупки; подпункт 6: информация о количестве, единице измерения и месте поставки товара (при осуществлении закупки товара); подпункт 7: информация об объеме, единице измерения и месте выполнения работы или оказания услуги.
— Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», ст. 42
С точки зрения гражданско-правовой квалификации, различие между товаром и услугой имеет принципиальное значение: согласно статье 128 Гражданского кодекса РФ (часть первая), вещи (товар) и услуги относятся к разным объектам гражданских прав. Поставка товара регулируется нормами о купле-продаже, а оказание услуг — нормами о возмездном оказании услуг. Смешение этих понятий в одном контракте, когда заказчик одновременно указывает товар в извещении и услуги в проекте, создаёт правовую неопределённость: участник не может достоверно понять, какой именно договор ему предстоит исполнить.
К объектам гражданских прав относятся вещи; результаты работ и оказание услуг.
— Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая), ст. 128
Переходя ко второму вопросу — о лицензии на техобслуживание медтехники, — необходимо обратиться к статье 31 44-ФЗ, которая устанавливает единые требования к участникам закупки. Пункт 1 части 1 этой статьи требует соответствия участника требованиям, установленным в соответствии с законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки. Если заказчик в проекте контракта квалифицирует предмет как «услуги по поставке и вводу в эксплуатацию» и при этом ссылается на требования 293-22/233 (о лицензировании техобслуживания медтехники), то участник, не имеющий такой лицензии, не соответствует требованию, установленному в извещении (или документации) на основании этой нормы. Следовательно, такой участник не может быть допущен к участию в аукционе, а если он выиграет, заказчик обязан отказаться от заключения контракта, так как отсутствие лицензии является основанием для признания участника несоответствующим требованиям.
- соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки;
— Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», ст. 31
Однако следует учесть, что требование о лицензии должно быть обоснованным и прямо связанным с объектом закупки. Если фактически объектом закупки является поставка и ввод в эксплуатацию (то есть монтаж) оборудования, а не систематическое техническое обслуживание, лицензия может не требоваться. Но в условиях задачи заказчик прямо сослался на требование 293-22/233, то есть установил такое требование в документации. Участник, не имеющий лицензии, не вправе игнорировать это условие — он должен либо получить лицензию, либо оспаривать само требование в ФАС, если считает его избыточным.
Третий вопрос — о передаче работ по техобслуживанию субподрядчику, имеющему лицензию. Закон 44-ФЗ прямо не запрещает привлечение субподрядчиков, если это не ограничено контрактом. Однако если заказчик установил требование о наличии лицензии именно к участнику (исполнителю по контракту), то привлечение субподрядчика с лицензией не снимает с генерального подрядчика обязанности самому соответствовать лицензионным требованиям. В силу статьи 31 44-ФЗ участник должен соответствовать требованиям на момент подачи заявки и заключения контракта. Если у него лицензии нет, он не может быть участником. Если же участник имеет лицензию, он вправе привлечь субподрядчика для части работ, но остаётся ответственным за исполнение контракта в целом. Таким образом, передача работ субподрядчику не избавляет от необходимости иметь лицензию у самого участника, если заказчик прямо потребовал её у исполнителя (подрядчика). Иного в контексте НПА не приведено, поэтому следует руководствоваться общим принципом: требование к участнику о наличии лицензии является персональным и не может быть заменено субподрядчиком.
